פסק דין
עניינו של ההליך שלפניי במערך הסכמים בין החברה המייצרת מכשירים רפואיים בישראל, לבין חברות בסין, שרכשו ממנה מוצרים לשם הפצתם בסין. התובעת 1,Shanghai Shen-Luck Medical Technology & Science Co. Ltd (להלן: התובעת או שן-לאק), הינה חברה שהתאגדה לפי הדין הסיני, העוסקת בשיווק והפצה של מוצרים רפואיים בסין. התובעת 2, Shanghai To Win Imp. & Ex. Co. Ltd., הינה חברה שהתאגדה לפי הדין הסיני, אשר אוחזת ברישיון ממשלת סין ליבוא מוצרים לסין (להלן: טו-ווין, שן לאק וטו-ווין יקראו להלן: התובעות).
הנתבעת, Beam-Med Ltd. (להלן: הנתבעת, התובעת שכנגד או BeamMed), הינה חברה פרטית המאוגדת בישראל, אשר עוסקת בפיתוח, ייצור ושיווק של מכשור רפואי, בעיקר בתחום צפיפות העצם והינה בעלת המותג Sunlight. הנתבעת רכשה מותג זה בשנת 2006, מחברה ישראלית אחרת בשם סאנלייט מדיקל בע"מ (להלן: חברת סאנלייט). הנתבעת המשיכה למכור את מוצרי חברת סאנלייט שרכשה תחת המותג סאנלייט שהיה מוכר בסין.
אחד ממוצרי הדגל של החברה הוא מכשיר האומניסנס, מכשיר אולטרהסאונד, שיש לו גשש (הנקרא probe), שבודק את צפיפות העצם. מכשיר אחר, בשם Terax, הוא משטח שעומדים עליו ומעריך משקל ונתונים נוספים.
בתחילה שווקו המוצרים בסין בידי חברת סאנלייט שפתחה לצורך כך משרד מייצג בסין, כאשר מי שעמד בראש פעילות חברת סאנלייט בסין קודם לרכישתה בידי BeamMed היה מר אמיר נוי (להלן: נוי). כאשר רכשה BeamMed את חברת סאנלייט, היא המשיכה לשוווק את המוצרים באמצעות אותו משרד מייצג.
מר Xu Cheng Xi, או בשמו המערבי Charles Xu, להלן: צ'רלס), מנהל התובעת 1 והנתבע שכנגד1, שימש במשך שנים כמנהל המשרד המייצג של סאנלייט בסין (בכפיפות לנוי), עד שנרכשה בידי הנתבעת- BeamMed, והמשיך לנהל את המשרד המייצג גם תחת BeamMed. קודם לצ'רלס ניהלה את המשרד המייצג של סאנליטט בסין גב' Yu Qi (להלן: יו צ'י). עם רכישת סאנלייט עבדו במשרד המייצג שני עובדים נוספים, Shi Yan, או בשמה המערבי Rachel Shi, להלן: רייצ'ל) ו-Xu Shanxiang, ובשמו המערבי Steph Xu (להלן: סטף). כאשר צ'רלס החל לנהל את המשרד המייצג עזבה יו-צ'י את המשרד.
בשנת 2008 חתמה BeamMed על הסכם הפצה עם שן לאק. רייצ'ל וסטף עברו לעבוד בשן לאק. באפריל 2009 עזבו רייצ'ל וסטף את שן-לאק, והקימו עם יו צ'י (יו צ'י (50%) רייצ'ל (25%) וסטף 25%), חברת הפצה מתחרה בשם: Bymed Electronic Technology (Shanghai) Co., Ltd (להלן: חברת ביימד).
הסכם ההפצה עם שן לאק הוארך מספר פעמים עד ליום 31.8.10. אולם, בנובמבר 2009 עלו יחסי הצדדים על שרטון והנתבעת הודיעה לצ'רלס על הפסקת ההתקשרות בין הצדדים לאלתר.
התובעות, שן לאק וטו-ווין, טוענות בתביעה כי BeamMed הפרה עמם את ההסכמים באופן מכוון כדי להתקשר עם חברת ביימד, מבלי לתת להם את ההתראה הנדרשת על פי החוזה. עוד נטען כי הנתבעת הפרה את הסכם ההפצה הבלעדי ומכרה ליו צ'י מוצרים קודם לביטול הסכם ההפצה עם שן-לאק וכן סירבה להשיב מקדמה ששילמה טו-ווין על חשבון רכישת מוצרים מהנתבעת.
אין מחלוקת בין הצדדים כי בנובמבר 2009 הודיעה BeamMed לשן לאק, שבשל הפרות של שן לאק את ההסכם עמה, היא מבטלת את הסכם ההפצה עם שן לאק. עוד אין מחלוקת כי עם ביטול הסכם ההפצה בידי BeamMed, התקשרה BeamMed בהסכם הפצה עם חברת ביימד, לאחר שמאפריל 2009 הייתה בקשר עם יו צ'י רייצ'ל וסטף בעניין זה.
BeamMed הנתבעת, טוענת כי המדובר בתביעת סרק, שבאה להקדים תרופה למכה – תביעה של הנתבעת כנגד התובעת וכנגד בעל השליטה בה, צ'רלס, בגין מעשי הונאה, גניבה ותרמית שביצעו כלפי הנתבעת. על פי הטענה, מעשי הונאה אלה עמדו בבסיס הודעת הנתבעת על הפסקת ההתקשרות שבין הצדדים מיד לאחר שנודעו לה פרטים בדבר המעשים האמורים. על כן, לטענתה, ביטול ההסכם נעשה כדין, אם בשל הפרתו היסודית של ההסכם שאינה בת תיקון וממילא אינה מחייבת מתן הודעה מראש ואם בשל הפגמים בכריתתו. לאור זאת, טענה הנתבעת, כי התובעת אינה זכאית לכל פיצוי שהוא בגין ביטול ההסכם. כמו כן, נטען, כי הנתבעת אינה חייבת בהשבת סכום כלשהו לתובעות. אמנם, הנתבעת מודה, שקיבלה מטו-ווין סכומים כנגד רכישת סחורה שלא סופקה, אך טוענת כי היא רשאית לקזז סכומים אלו כנגד ההפרות של שן לאק.
בתובענה שכנגד טוענת BeamMed לנזקים שנגרמו לה מהפרת החוזים עמה בידי חברת שן לאק ובעליה (או מנהלה), צ'רלס.
אציין כבר בפתח הדברים כי רב הנסתר על הנגלה בתביעות אלו גם לאחר ניהול ההוכחות, הן לגבי אופי העבודה במשרד המייצג בתקופת חברת סאנלייט, הן לגבי נסיבות הרכישה של פעילות חברת סאנלייט בידי BeamMed, הן לגבי נסיבות העזיבה תחילה של יו צ'י ואחר כך של סטף ורייצ'ל את מערך ההפצה של מוצרי סאנלייט, ויותר מכל את נסיבות הפסקת ההתקשרות עם שן לאק וההתקשרות עם חברת ביימד. אדגיש, ואפרט בהמשך, כי מרבית העדים, משני הצדדים לא היו מהימנים בעיני, וכאמור, הסתירו בעדויותיהם יותר מאשר גילו (ייתכן כי מטעמים שאינם קשורים לתביעה שלפניי אלא לאופן ההנהלות בסין לאור הרגולציה הקיימת שם). על כן אבסס ממצאים רק ככל שאלו נתמכים במסמכים מזמן אמת.
כיוון שחלק גדול מהעדים היו בקשר עוד בתקופה בה חברת סאנלייט הפיצה את מוצריה שלה, וכיון שמערכת היחסים ביניהם משליכה על התובענות שלפניי, אסקור להלן את השתלשלות העניינים עוד קודם לכריתת ההסכמים נשוא התובענות, וכן את דמויות המפתח בפרשה (שחלקם הובאו לעדות וחלקם לא).
1. השתלשלות הארועים וההסכמים שלעניין
על השתלשלות העניינים שלהלן אין מחלוקת, אלא אם צוין במפורש אחרת.
BeamMed עוסקת, כאמור, בפיתוח ייצור ושיווק של מכשור רפואי, בעיקר בתחום צפיפות העצם. פעילותה של BeamMed בתחום זה החלה, לאחר שBeamMed רכשה, בשנת 2006 את הפעילות הידע והמוצרים של סאנלייט. סאן לייט שיווקה את מוצריה בשעתו בסין, ולצורך כך היה לה משרד מייצג בסין.
בתקופה בה חברת סאנלייט מכרה את מוצריה בסין, מי שעמד בראש המערך העסקי של חברת סאנלייט בסין היה נוי, שהיה, בשעתו, ראש המשרד המייצג של סאנלייט בסין, ובהמשך כיהן כמנכ"ל סאנלייט עד למכירת פעילותה ל- BeamMed. מר נוי התגורר בסין עד שנת 2003. בשנים 2003-2001 ניהלה את המשרד המייצג של סאנלייט בסין, בכפיפות למר נוי גב' יו צ'י. בשנת 2003 גייס מר נוי לשורות סאנלייט את צ'רלס. צ'רלס עמד בראש המשרד המייצג החל משנת 2003 (כשהחליף את יו צ'י) וניהל את המערך העסקי של סאנלייט בסין. צ'רלס אף שימש בתפקיד, על פי דין, של הנציג הראשי (Chief Legal Representative) של סאנלייט בסין. מר נוי חזר לישראל בשנת 2003 ושימש כמנכ"ל סאן לייט עד למכירתה ל- BeamMed בשנת 2006.
ביום 30.9.2003 הוקמה שאן-לאק. בעלי המניות בה עם הקמתה, היו אשתו של צ'רלס (גב' Xinjie Meng), שהחזיקה ב-90% מהון המניות והוותה את האחראית בחברה (Legal Representative or Person in Charge) ואביה (מר Meng Huayu), שהחזיק בעשרת האחוזים הנותרים (העתק מסמך מרשם החברות הסיני צורף כנספח 10 לתצהירו של מר גלעד זמיר מ-BeamMed, להלן: תצהיר זמיר). אין מחלוקת כי בתקופה זו הועסק צ'רלס כעובד ואחראי המשרד המייצג של חברת סאנלייט בסין.
ביום 15.4.04 נחתם הסכם בין חברת סאנלייט (המשרד המייצג) לבין צ'רלס הסכם עבודה (ההסכם צורף כנספח 1 לתצהיר זמיר, להלן: הסכם העבודה). זאת, על אף שצ'רלס החל לעבוד עבור המשרד המייצג של חברת סאנלייט כבר בשנת 2003.
ביום 1.1.2006 נחתמה תעודת זכויות הפצה (Distribution Rights Certificate), מכוחה שן לאק היא המפיצה או הסוכנת הראשית (China General Agency), של מוצרי סאנלייט מיום 1.1.06 עד ליום 31.12.15 (המסמך צורף כנספח 11 לתצהיר זמיר ונושא חותנות רשמיות של המשרד המייצג של סאנלייט בסין). המסמך נחתם כשצ'רלס היה ראש המשרד המיצג של סאנלייט בסין.
באותו מועד, 1.1.2006, נחתם הסכם בין המשרד המייצג של סאנלייט בסין (Representative office of Sunlight Medical Ltd., Israel in Shanghai), לבין שן לאק, הנושא את הכותרת הסכם שירות (service agreement) מכוחו מתמנה שן לאק לתפקיד של: "General agent of all of the product lines of Sunlight Medical Ltd., Israel", וזאת לתקופה של שנתיים (עד ליום 31.12.08). על פי ההסכם המוצרים ירכשו מחברת סאן לייט והשירות יינתן על ידי חברת שן לאק (ההסכם צורף כנספח 12 לתצהיר זמיר ונושא חותנות רשמיות של המשרד המייצג של סאנלייט בסין).
באפריל 2006 הקים צ'רלס חברה נוספת בבעלותו, חברת Shanghai Zhenshuo Electronical Technology Co, Ltd. (להלן: שן-שו), בה צ'רלס הוא בעל השליטה, כמי שמחזיק 55% מהון המניות. הנציג הרשמי של החברה הינו Zhong Shen, בעל המניות השני (מסמכי ההקמה צורפו כנספח 31 לתצהיר זמיר), גם חברה זו שימשה כסוכנת של המשרד המייצג למכירת מוצרי סאנלייט בסין.
ביולי 2006, נרכשה פעילות חברת סאנלייט בידי BeamMed (הסכם רכישת הפעילות צורף כנספח 3 לתצהירו הראשון של צ'רלס), ומאז היא עוסקת בפיתוח ייצור ושיווק של מכשור רפואי (בעיקר בתחום בדיקות צפיפות עצם), תחת המותג סאנלייט. מר טל מרום מונה למנכ"ל BeamMed (להלן: מרום). מר גלעד זמיר, שהעיד מטעם BeamMed, הוא סמנכ"ל השיווק בBeamMed (להלן: גלעד זמיר או זמיר). עם רכישת פעילות סאנלייט ע"י BeamMed, מונה צ'רלס לשמש גם כנציג הראשי של BeamMed בסין עד לשנת 2008 כשנחתם הסכם ההפצה בין BeamMed לשן לאק.
ביולי 2007 כותב מרום, מנכ"ל BeamMed לצ'רלס ומודיע לו כי התמנה להיות מנכ"ל – CEO של BeamMed. ביום 31.7.2007, מברך צ'רלס את מרום, ומפנה אותו למספר עניינים בהם יש לטפל.
ביום 18.2.08 נחתם הסכם הפצה בין BeamMed לשן לאק, למשך שנה (עד ליום 17.2.09). מצד BeamMed חתום על ההסכם גלעד זמיר (נספח 4 לתצהיר זמיר, נספח ג' לסיכומי התובעות), להפצתם בסין של מוצרי חברת BeamMed Ltd. (להלן: הסכם ההפצה).
באותו יום (18.2.08), נחתם הסכם נוסף, בין BeamMed לחברת טו-ווין (אותה חברת ייבוא-ייצוא שפעלה מטעמה של שן לאק), הסכם מכר במסגרתו רוכשת טו-ווין מוצרים מ- BeamMed.
ביום 19.4.09 שולחת יו צ'י מייל ל-BeamMed, המיידע את BeamMed מראש על עזיבתם העתידית של רייצ'ל וסטף את שן לאק (בין אפריל 2009 לאוקטובר 2009 מתקיימת חליפת מיילים בין זמיר, יו צ'י, סטף ורייצ'ל, אותם אפרט בהמשך).
ביום 20.4.09 עזבו סטף ורייצ'ל את עבודתם בשן לאק וחברו ליו צ'י בהקמת חברת ביימד.
ביום 27.4.09 מחודש הסכם ההפצה בין BeamMed לבין שן לאק עד ליום 17.2.10. בהודעת החידוש נאמר שהחידוש מבוצע בהמשך לפגישה מ-12.12.08, ולאחר שההסכם הוארך למשך שנה (היינו עד ליום 17.2.2009). כלומר יש גישור על פער התאריכים בין סיום הסכם ההפצה הראשון להארכה. על מכתב החידוש חתום גלעד זמיר. הסכם הארכה כולל כמויות שעל שן לאק לרכוש מ- BeamMed (להלן: ההארכה הראשונה של הסכם ההפצה, נספח 5 לתצהיר זמיר).
ביום 29.4.09 פותחת BeamMed תיבת דוא"ל לצ'רלס בכתובת charles@beammed.com, לאחר שסטף ככל הנראה העביר את תיבת הדוא"ל בה השתמש צ'רלס, לשמו שלו.
ביום 20.5.09 נחתם הסכם מכר בין BeamMed לטו-ווין (התובעת 2), במסגרתו רוכשת טו-ווין ציוד מ-BeamMed בסכום של 45,000$. ביום 19.6.09 נחתם הסכם נוסף בין השתיים, הפעם עומד סכום הרכישה על כ-300,000$ (ההסכמים צורפו לסיכומי התובעות).
ביום 13.7.09 מחודש שוב הסכם ההפצה בין BeamMed לבין שן לאק עד ליום 30.6.2010. על מכתב החידוש חתום גם הפעם גלעד זמיר. במכתב החידוש נאמר כי הארכה מעבר למועד זה תידון בתחילת אפריל 2010 (להלן: ההארכה השניה של הסכם ההפצה, נספח 6 לתצהיר זמיר).
ביום 11.8.09, נחתם הסכם שלישי בין BeamMed לטו-ווין (התובעת 2), במסגרתו רוכשת טו-ווין ציוד מ-BeamMed בסכום של כ-119,000$ (ההסכם צורף לסיכומי התובעות).
אין מחלוקת כי BeamMed לא סיפקה סחורות בגין הזמנות שנשלחו אליה בסכום של כ-265,000 דולר.
ביום 12.8.09 נוסדה חברת ביימד ונרשמה ברשם החברות בסין (דו"ח רשם החברות צורף כנספח ה' לסיכומי התובעות).
ביום 14.8.09 קיבלה BeamMed חוו"ד מחברת סינופארם בנוגע לרישום המוצרים בסין (מוצרי רפואה חייבים ברישום/רישוי).
ביום 31.8.09 פקע תוקף הרישוי הסיני ה-SFDA, למוצר האומניסנס, שהיה אחד המוצרים המרכזיים שמכרה BeamMed בסין. האישור מחדש ניתן רק בדצמבר 2010.
ביום 3.9.09 מחודש שוב הסכם ההפצה בין BeamMed לבין שן לאק עד ליום 31.8.10, גם הפעם כנגד רכישה מראש של כמויות מינימום עד לסוף מועד ההארכה האחרון. על מכתב החידוש חתום גם הפעם גלעד זמיר. (להלן: ההארכה השלישית של הסכם ההפצה, צורף כנספח ד' לסיכומי התובעות).
בתחילת חודש נובמבר 2009 הגיעו מרום וזמיר לסין.
ביום 11.11.09 קיימו מרום וזמיר ישיבה עם צ'רלס בה נכח גם מר Xia Xianping (להלן: שייה), שהיה עובד שן לאק בשעתו. ישיבה זו היא הישיבה בה נדונה העברת הרשיונות לגבי מוצרי סאנלייט, מצ'רלס ל-BeamMed, ולטענת BeamMed בפגישה זו החליטו כי אין עוד לתת אמון בצ'רלס ובעקבותיה ביטלו את הסכם ההפצה איתו (תשעה חודשים טרם פקיעת מועד ההארכה).
באותו יום עצמו, 11.11.09, לאחר הפגישה עם צ'רלס, נפגשו מרום וזמיר עם אנשי ביימד רייצ'ל, סטף ויו צ'י, ובאותו יום נחתם הסכם ההפצה בין BeamMed לביימד (נ/5). כאחד מנספחי ההסכם מופיע סיכום פגישה בין אותם צדדים הנושא תאריך של יומים קודם לכן, לפני הפגישה עם צ'רלס, אולם משתתפי הישיבה מסין העידו כי מדובר בטעות דפוס ועל כן לא צויינה הפגישה המוקדמת תחת העובדות המוסכמות.
ביום 23.11.09 שלחה BeamMed לשן לאק את מכתב ביטול הסכם ההפצה איתה (Immediate termination notice of distribution agreement, נספח 39 לתצהיר זמיר). במכתב נאמר כי BeamMed קיבלה הוכחות, המעידות מעבר לכל ספק סביר כי שן לאק הפרה את הסכם ההפצה הפרות יסודיות שאינן ניתנות לתיקון, וייתכן שאף מגיעות לידי עבירות פליליות שגרמו לנזקים חמורים לחברה. ההפרות אינן מפורטות. על המכתב חתום גלעד זמיר כנציג BeamMed והוא כתוב על נייר הפירמה של החברה.