51. על כן, לכאורה, היה מקום לדחות את הערעור ולהותיר את פסק דינו של בית המשפט קמא על כנו. עם זאת, לנוכח ייחודיותה וחריגותה של חלופת האשרור, כמו גם העובדה שעד היום סוגיה זו לא נידונה והתבררה לעומקה בפסיקתו של בית משפט זה, סבורני כי יש מקום לאפשר לצדדים הזדמנות לטעון ולהציג ראיות באופן ממוקד לעניין התקיימותה של חלופת האשרור, ובפרט ביחס להתקיימותו של תנאי הזיקה המהותית וההדוקה בזמן ביצוע המעשים בין הרש"פ לבין הפיגועים ומבצעיהם. על כן, לו דעתי הייתה נשמעת, היינו משיבים את התיק לבית המשפט קמא על מנת שיברר ויכריע האם אכן התקיימה זיקה מהותית והדוקה בזמן אמת בין הרש"פ לבין הפיגועים והמפגעים אשר אחראים לנזקיהם הקשים של המערערים; ובהתאם האם יש להטיל אחריות על הרש"פ בגינם.
52. אשר לסוגיית פסיקת הפיצויים העונשיים – חבריי, השופט עמית והשופט מינץ, נחלקו ביניהם ביחס לסוגיה זו. כך, השופט עמית סבור שאין לאפשר פסיקת פיצויים עונשיים כאשר האחריות הנזיקית מוטלת מכוח חלופת האשרור, בעוד שהשופט מינץ סבור כי ניתן לעשות כן במקרים מתאימים – והמקרה שלפנינו בכללם. נוכח התוצאה אליה הגעתי, לפיה לא הונחה בשלב זה תשתית עובדתית מספיקה להטלת אחריות נזיקית על הרש"פ מכוח חלופת האשרור בגין פיגועי הטרור שהובילו לנזקי המערערים, לא ראיתי צורך לדון בסוגיה זו, ואבקש להותירה בצריך עיון. עם זאת, מאחר שנותרתי בדעת מיעוט לעניין האחריות הנזיקית של הרש"פ, אצטרף לעניין זה לתוצאה אליה הגיע חברי, השופט עמית, לפיה אין מקום במקרה זה, על פי המצע הראייתי הקיים, לחייב את הרש"פ בפיצויים עונשיים.
ש ו פ ט
--- סוף עמוד 74 ---
אשר על כן, הוחלט ברוב דעות (השופטים י' עמית ו-ד' מינץ, כנגד דעתו החולקת של השופט ע' גרוסקופף), כי תשלום כספים על ידי הרשות הפלסטינית לאסירים ביטחוניים ולבני משפחותיהם, מהווה אישרור כמשמעות המונח בסעיף 12 לפקודת הנזיקין. כפועל יוצא, הרשות הפלסטינית שותפה לעוולות שביצעו האסירים-המפגעים לפי סעיף 11 לפקודה וחבה באחריות נזיקית כלפי המערערים. כן הוחלט ברוב דעות (השופטים י' עמית ו-ע' גרוסקופף, כנגד דעתו החולקת של השופט ד' מינץ), כי אין מקום לחייב את הרשות הפלסטינית בתשלום פיצויים עונשיים.
אי לכך, הערעור מתקבל, והתיק יוחזר לבית המשפט המחוזי על מנת שיבחן את גובה הפיצוי הנזיקי המגיע למערערים. בהתאם לכך, יפעלו המערערים כאמור בפסקה 52 לפסק דינו של השופט י' עמית.
ניתן היום, ט' בניסן התשפ"ב (10.4.2022).
ש ו פ ט
ש ו פ ט
ש ו פ ט
_________________________