--- סוף עמוד 11 ---
2 האם השליחים עמם מתקשרת המשיבה משתלבים בעסקה של המשיבה ומהווים חלק אינטגרלי ממנו?
3. האם כאשר האפליקציה מופעלת והשליחים עומדים לרשותה של וולט, ניתן לראות בהם כבעלי עסק עצמאיים?
4. האם המשיבה מפעילה שליטה ופיקוח על השליחים?
5 האם השליחים הם עובדים של המשיבה?
6. מה הזכויות המגיעות לשליחים אם מתקיימים יחסי עבודה בין הצדדים?
(סעיף 152.1 – 152.6 לבקשה)
24. התובענה בעלת משמעות ציבורית וחברתית עבור השליחים עצמם וכלל הציבור.
25. המבקש העמיד תשתית עובדתית ומשפטית איתנה ומוצקה כדי לקבוע כי קיימת "אפשרות סבירה" כי השאלות תוכרענה לטובת הקבוצה.
26. ניהול התובענה ישרת את אינטרס הציבור בסיווגם הנכון של עובדים ובאכיפת חקיקת המגן בדיני העבודה (סעיף 166 לבקשה).
27. המבקש מגיש בקשה זו בתום לב ותוך שהוא מאמין בסיכוייה ועותר לקבל את הבקשה.
טענות המשיבה
1. וולט הוא תאגיד בינלאומי אשר פיתח פלטפורמה אינטרנטית ייחודית המתווכת בין ספק שירות, שליחים והציבור הרחב.
2. השליחים יכולים לספק שירות למספר גורמים (גם למתחרים).
3. כניסתה של וולט הביאה אפשרויות תעסוקה חדשות: גמישות בשעות העבודה והיעדר מחויבות. במסגרת ההתקשרות מעניקה וולט אפשרות למי שמעוניין להתקשר בהיקף שעות מצומצם. מדובר בהתקשרות ארעית, זמנית או משלימה. השליח הממוצע מתקשר עם המשיבה למשך 1/2 שנה בהיקף של 26% "משרה" (48 שעות בחודש).
4. וולט משלמת לשליחים עבור שירותיהם תמורה כוללת פר משלוח, בתוספת תמריצים מיוחדים בגין שבת, גשם ועוד. על פי נתונים מצטברים של וולט, על פני שנתיים של פעילות, התמורה השעתית הממוצעת לשליח בגין שירותיו עומדת על כ-69 ₪, בשוק שבו משתכרים העובדים השכירים שכר מינימום. מדובר בתמורה גבוהה ביותר על פני חלופות השתכרות אחרות.
--- סוף עמוד 12 ---
5. רשימת ההמתנה של מועמדים לשליחים עומדת על 25,000 שליחים.
6. שליחים רבים מתנגדים להגשת הבקשה.
7. על פי חוק, לצורכי התארגנות יש צורך ב-1/3 מהעובדים. כאן מדובר בשליח אחד בודד שאינו מייצג כלל את הקבוצה.
8. על ביה"ד להתאים את העקרונות והכלים המשפטיים הקיימים אל התמורות החלות בעולם המציאות.
9. מודל Gig Economy הוא מודל חדשני עם מאפיינים ייחודיים אשר אינו מתאים ליחסי העבודה הקלאסיים. מודל זה עוסק בפיתוח וביישום של פלטפורמה המהווה את הזירה בה ניתנים השירותים ולא במתן השירותים עצמם. וולט משמשת רק כמתווכת בין השחקנים השונים בשוק.
10. במודל זה לא קיים כלל פיקוח. השליח חופשי לבצע את השירות מתי וכיצד שהוא מעוניין בכך.
11. נהלי עבודה אינם קיימים במודל ה- Gig.
12. אין במודל היררכיה ארגונית.
13. השליחים אינם חלק מהמערך הארגוני.
14. וולט קיבלה הכרה בינלאומית כחברת טכנולוגיה פורצת דרך, מצליחה ומבטיחה. וולט נכללה ברשימת "Hottest Startups In Europe" של מגזין הטכנולוגיה WIRED.
15. בחודש מרץ 2020 פורסם במגזין Financial Times מאמר בו צוין כי וולט היא החברה בעלת קצב הצמיחה הגבוה ביותר מבין חברות הטכנולוגיה והיא בעלת קצב הצמיחה השני במהירותו באירופה בכלל.
16. האלגוריתם מבטא פריצת דרך טכנולוגית לקשר בין שליח פנוי, עסק ולקוח קצה והכול ביעילות ובטווחי זמן קצרים.
17. למעלה מ- 30,000 מסעדות ובתי עסק ברחבי העולם, מהם 1,900 בישראל, משתפים פעולה עם וולט. וולט יוצרת לכל מסעדה עמוד אישי אטרקטיבי, מתחזקת ומעדכנת אותו. כל לקוח יכול להזמין אוכל מהמסעדה באיסוף עצמי או משלוח. וולט מעניקה שירותי סליקה של התמורה ששולמה (לקוח – שליח – מסעדה).
--- סוף עמוד 13 ---
18. מדובר בפלטפורמה המבוססת על טכנולוגיה מתקדמת המספקת מגוון רחב של שירותים.
19. וולט מעסיקה בארץ כ- 500 עובדי מטה.
20. וולט הצליחה להוריד את זמן ההמתנה לשליחות ל- 40-30 דקות.
21. הכמות הגדולה של השליחים הזמינים מאפשרת לוולט לעמוד בביקושים הגדולים באירועים נקודתיים גדולים וגם להיקף משלוחים רגיל.
22. בימים גשומים ישנה ירידה בכמות השליחים הזמינים. השליחים יכולים לבחור להיות לא פעילים וכך גם המסעדה יכולה שלא לאפשר להזמין בזמן מסוים.
23. כיום יש 8,000 שליחים פעילים (אלה שביצעו שליחות אחת ב- 3 החודשים האחרונים) ויש עוד 25,000 שליחים פוטנציאליים בהמתנה.
24. מי שמלאו לו 18 שנים ומבקש להתקשר עם וולט כשליח על גבי הפלטפורמה של וולט פונה באמצעות האפליקציה, ממלא שאלון קצר ומציין את כלי התחבורה שיש ברשותו ואת המקום בו הוא מעוניין לבצע את המשלוחים. כמות המידע שמבקשת ומקבלת וולט אודות השליח היא מינימלית. אין בידי וולט נתונים על מצבו המשפחתי של השליח ומצבו התעסוקתי.
25. מי שנמצא מתאים לספק את השירותים (בעיקר מבחינת מיקום גיאוגרפי, כלי הרכב וימי פעילות אפשריים), עובר הדרכה אינטראקטיבית לגבי אופן הפעלת האפליקציה והוא נדרש כאמור להציג תעודת זהות ורישיון נהיגה. כמו כן על המועמד למסור פרטי חשבון לתשלום התמורה. לנותני השירותים הבחירה המלאה להתקשר עם וולט באמצעות חברה בע"מ, עוסק מורשה או חברה צד ג' המטפלת עבורם בביצוע ניכויי חובה והפרשות באמצעות תלוש שכר.
26. השליח חותם על הסכם התקשרות.
27. השליח מקבל תיק, חולצה ומעיל בהשאלה והשליח יכול להתחיל לעבוד. הוא רק נדרש להיכנס לאפליקציה ולשנות את הסטטוס שלו ל"זמין". רוצה השליח לעבוד – יוכל לעבוד, לא רוצה – לא יעבוד.
28. בחודש 2/21 השיקה וולט פיצ'ר חדש המאפשר לשליח לבחור במסלול "סינגל", מסלול בו ישלחו אליו הצעות למשלוחים בודדים בלבד (ולא משלוחים מרובים במקביל המכונים "באנדל"). השליח יקבל מידע על המשלוח (כתובת, מרחק) ויוכל לדחות את המשלוחים המוצעים לו באופן עצמאי ובלחיצת כפתור. במקביל, בכל עת יוכל השליח לחזור למסלול הרגיל, אשר מטעמי יכולת טכנולוגית טרם הוטמעה בו האפשרות לדחות משלוחים בלחיצת
--- סוף עמוד 14 ---
כפתור (ועדיין נותרה האפשרות להימנע מלאשר אותם). כך או כך, עדין תיוותר בידי השליח האפשרות לבקש "לרדת" ממשלוח לאחר שיבוץ.
29. במסגרת "מבצעי חדירה" לערים חדשות מאפשרת וולט לשליחים המעוניינים בכך, לשריין מראש שעות פעילות בהן מובטח להם תשלום מינימאלי אשר ישולם להם במידה ולא יצליחו להגיע אליו במשלוחים שיבצעו בפרק הזמן המשוריין. היקף השריונים מסתכם באחוזים בודדים מהיקף מתן השירותים הכולל. בניגוד לדברי המבקש, וולט אינה מחייבת את השליחים לשריין שעות בסופי השבוע או בשעות העומס, אלא באזורים גאוגרפיים בהם וולט החלה לפעול לאחרונה ונעשה שימוש בכלי זה באופן זמני על מנת לגייס את מספר השליחים המוערך לצורך פעילות בשעות העומס ועל כן שם היקף השריונים רחב יותר. וולט לא מחייבת אף שליח לשריין עצמו לשעה מסוימת ואף לא לעבור למצב "זמין" בזמנים המשוריינים.
30. המשיבה אינה מגבילה את השליחים לעסוק בעיסוקים נוספים.
31. כללי המשחק של המשיבה הם מינימאליים:
וולט מבטיחה כי המשלוחים ייעשו תוך שמירה על תנאי תברואה מינימליים;
וולט מעודדת את השליחים לשמור על חוקי התנועה;
וולט מבטיחה כי כל המשתמשים באפליקציה פועלים בהתאם ל"הנחיות הקורונה";
נעשית בקרת איכות לשמירה על רמה גבוהה ואחידות באופן ביצוע המשלוחים;
וולט מבטיחה כי מידע פרטי ואישי אודות לקוחות הקצה יישמר בסודיות.
32. התשלום הבסיסי עבור כל משלוח הוא 18 ₪ (בתוספת מע"מ). שליח מבצע בממוצע כ-2.5 משלוחים בשעה. לסכום זה מצטרפות תוספות: תוספת מרחק (מעל ק"מ על כל 250 מטר מקבל השליח תוספת של שקל אחד), תוספת סופשבוע (בעבור 40 משלוחים בסופ"ש מקבל השליח תוספת של 100 ₪), תוספת זמן המתנה ארוך במסעדה (7 ₪ לכל 14-10 דקות עיכוב ותוספת של 5 ₪ לכל 5 דקות של עיכוב נוספות אשר משולמות ע"י המסעדה), תוספת של 5 ₪ למשלוח במזג אוויר קשה.
השליחים מקבלים טיפים במזומן (שאינם מדווחים למשיבה) או באמצעות האפליקציה (כ – 40%). לכן, בממוצע השליח מקבל כ- 69 ₪ לשעה.
33. השליחים מקבלים את הסכומים שעומדים לרשותם פעמיים בחודש (ב-25 לחודש וב- 10 לחודש). אם שליח עובד באמצעות חברה, וולט מעבירה לחברה את התמורה והחברה מבצעת ניכוי מס הכנסה, ביטוח לאומי והפקדות פנסיוניות באמצעות תלוש שכר.
34. המשיבה יצרה אפשרויות תעסוקתיות מגוונות וגמישות לציבור גדול אשר נעדר תעסוקה. מדובר במודל גמיש ובהיעדר מחויבות.
--- סוף עמוד 15 ---
35. מניתוח תוצאות סקר שנשלח לשליחים בחודש דצמבר 2020 (נספח 12 לתשובה), לו השיבו 2,099 שליחים בישראל, עולה כי השליחים מרוצים מאוד מאופן התקשרותם עם וולט. וולט ישראל מדורגת במקום השני (מתוך 23 המדינות בהן פעילה וולט) מבחינת שביעות רצון זו והשליחים מרוצים מאוד משיתוף הפעולה עם וולט (ציון של 4.3 מתוך 5); ביחס לחופש לבחור מתי להתחבר ולבצע משלוחים, העניקו השליחים את הציון 4.89 מתוך 5. מהסקר ברור כי השליחים מרוצים מהחופש הניתן להם ורואים בכך אלמנט חשוב מאוד בהתקשרות עם וולט. תוצאות דומות התקבלו בעבר בסקר שנערך בחודש ספטמבר 2020.
36. המשיבה מעניקה תמיכה פיננסית לשליחים בבידוד ועושה עבורם ביטוח תאונות (נספח 11 לתשובה).
37. לקבלת התובענה וקביעת יחסי עבודה יהיו השלכות קשות על המשיבה ועל המשך פעילותה.
38. המבקש ניהל שורה ארוכה של הליכים בבית הדין לעבודה עובדה המציבה סימן שאלה גדול סביב הטענה כי לא היה מודע לזכויותיו שעה שהתקשר בהסכם השירותים עם המשיבה.
39. המבקש אינו השליח הטיפוסי. המבקש השתכר 7,761 ₪ בחודש בעבור 98 שעות זמינוּת בחודש ממוצע. המבקש ביצע 272 משלוחים בממוצע בחודש. המבקש קיבל תמורה של 79 ₪ לשעה. המבקש ביצע משלוחים בהיקף "משרה" של 54%. המבקש החליט שלא לקבל עשרות משלוחים (נספח 18 לתשובה).
40. המבקש אינו מתאים לשמש כתובע ייצוגי כיוון שהיקף הממוצע החודשי שלו הוא פי 2 מהשליח הממוצע. לכן, קיים שוני מהותי בינו לבין שליחים אחרים.
41. לכן, השאלה המשותפת לא יכולה להיבחן על סמך נתוני המבקש.
42. המבקש חסר תום לב. המבקש ביקש להשתבץ בתפקיד ניהולי בוולט וציין כי החברה מדהימה. מספר חודשים לאחר שוולט הודיעה למבקש כי המשרה אוישה (24.5.20) הגיש תביעה זו כשהוא מתיימר לייצג את כלל השליחים וכופה עליהם תוצאה משמעותית ביותר.
43. המבקש אינו זכאי לדמי הבראה כיוון שטרם השלים שנת התקשרות, אינו זכאי לדמי מחלה כיוון שלא הציג אישורי מחלה ואינו זכאי לדמי נסיעות מאחר שלא טען שהוא זקוק לתחבורה ציבורית.
44. התובע מחויב להפרשות פנסיוניות בהיותו עצמאי.
45. קבלת הבקשה תכפה על חברי הקבוצה סטטוס חדש שלא הוסכם על ידם.
--- סוף עמוד 16 ---
46. אם יקבע כי התקיימו יחסי עבודה בין הצדדים, לא תהיה כל משמעות ליציאה מן הקבוצה שכן מדובר בסטטוס ואין משמעות לרצון של שליח לצאת מהקבוצה.
47. התביעה אינה מגלה עילה, שכן אין דינו של פיקוח של אלגוריתם כפיקוח של אדם.
48. השליחים יכולים להשפיע על גובה הכנסתם.
49. ערכאות זרות דחו תביעות מעין אלו – צו של בית הדין האירופי לצדק (ECJ) (אפריל 2020), פסק דין של בית המשפט המחוזי של ארה"ב בצפון קליפורניה (פברואר 2018), פסק דין של בית המשפט העליון של בריטניה (יוני 2018), פסק דין של בית הדין לעבודה בטורינו איטליה (אפריל 2018).
50. ישנו הבדל מהותי בין פסק הדין שניתן בבריטניה בעניין אובר לענייננו – אובר שולטת בנהגים באמצעות מעקב אחר כמות הנסיעות שהנהגים מקבלים או מבטלים וכן באמצעות שימוש שהיא עושה בדירוג שמדרגים הלקוחות את הנהגים.
כמו כן קיימים הבדלים נוספים:
- אובר מגדירה את מסלול הנסיעה בו על הנהג לנסוע. סטייה מהמסלול יכולה להביא להורדה בעלות הנסיעה במידה והלקוח מתלונן על המסלול בו בחר הנהג.
- אובר מגבילה את רשימת כלי הרכב בהם הנהגים רשאים להשתמש, לפי יצרן, דגם, מצב הרכב, שנת יצור ואף צבע הרכב.
- במקרים בהם אובר בוחנת תלונות של לקוחות, מוצאת אותן מוצדקות ומחליטה על מתן החזר כספי ללקוח, ההחזר יקוזז מהתמורה שתועבר לנהג מושא התלונה.
- לעתים אובר נושאת בעלויות ניקיון של רכבים שלוכלכו על ידי הנוסעים.
51. בנובמבר 2020, התקבל במדינת קליפורניה תיקון חקיקה (proposition 22) המסווג נהגים בחברות מבוססות אפליקציה לנסיעה ומשלוחים כ"קבלנים עצמאיים".
52. וולט מפנה למבחני עזר, בהתבסס על הפסיקה הזרה (למשל: פסק דין של בית המשפט המחוזי בצפון קליפורניה (פברואר 2018) בעניין GrubHub ופסק דין של בית הדין האירופי לצדק (אפריל 2020) בעניין Yodel):
- האם מבצע העבודה בוחר את זמן העבודה, המקום ותוכן העבודה?
- האם מבצע העבודה מחויב לכמות עבודה, לתקופת התקשרות או לרצף התקשרות?
- האם מבצע העבודה מחויב לבלעדיות או שהוא רשאי לעבוד גם עבור מתחרים?
- האם לאחר ששיבץ עצמו אליה מבצע העבודה יכול לבחור שלא לבצע עבודה?
- האם יש כפיפות ניהולית ארגונית של מבצע העבודה למקבל העבודה?
- האם למקבל העבודה יש שליטה כלשהי או פיקוח על בחירת זמן העבודה, המקום ותוכן העבודה (מעבר לנדרש לצורך שמירה על כללי ההתנהלות במסגרת הפלטפורמה)?