אני סבור כי הגבלת הזכיינים באופן שכזה אינה סבירה. גם אם ישנם אינטרסים כלכליים ברורים ליצירת מנגנון היפרדות המגן על הצדדים, אני סבור שמנגנון ההיפרדות הנוכחי אינו ראוי ואינו לגיטימי, שכן הוא מקנה כוח רב ולא מידתי לרשת לבטל את ההסכמים, בניגוד למצבם החלש של הזכיינים.
מנגנון ההיפרדות מחייב את הזכיינים להפסיק את ההסכם רק בהעברת זכויותיהם לאחר ובאישור מראש ובכתב של הנתבעים. בכך בעצם, מגבילה הרשת את חופש הזכיינים להתקשר או לא להתקשר עם אדם אחר, בהתאם לחזקה הקבועה בסעיף 4(5) לחוק החוזים האחידים.
כמו כן, אותו מנגנון כולל דרישה בלתי סבירה אחרת המגבילה ואף שוללת את זכותם של הזכיינים לבטל את החוזה, שכן אם יעשו כן יאבדו הכל, היות והרשת יכולה לדרוש מהזכיין להעביר את הפעלת החנות לידיה ללא כל תמורה, זאת בהתאם לחזקה הקבועה בסעיף 4(6) לחוק החוזים האחידים.
כפי שברנע העיד בחקירתו הנגדית, כי הכיר את סעיפי מנגנון ההיפרדות, אולם לא השתמש בהם "מכיוון שאם הייתי משתמש בהם, הדרך היחידה לצאת לפי רשת פט ביי, כמו שאתה "אז איז", להשאיר את המפתח וללכת, דבר שהיה משאיר אותי אישית עם חוב של 790 אלף בלי שום יכולת בעולם להחזיר אותו," (עמ' 66 לפרוטוקול הדיון מיום 24.9.2015, ש' 31 – עמ' 67 ש' 3).
מאחר והרשת לא עמדה בנטל ולא סתרה את החזקות הרלוונטיות בהקשר למנגנוני ההיפרדות, אני סבור כי הסעיפים הנוגעים למנגנון ההיפרדות בהסכמי הזיכיון הינם תנאים מקפחים בחוזה אחיד, אותם יש לבטל.
האם תניות אי התחרות מהוות תנאי מקפח?
39. הסכמי הזיכיון כוללים סעיפים לאיסור תחרות מצד הזכיינים ובשל ביטול הסכמי הזכיינות על-ידם.
כך למשל, הסכם הזיכיון כולל סעיפי איסור תחרות במהלך קיום החוזה ובמשך תקופה של 24 חודשים ממועד סיום תוקפו או ביטולו וכן, סעיפי שמירת סודיות ואי-שימוש בידע ובמידע של הרשת.
סעיפים 12.5.2, 15.2, 15.3, 15.4 ו – 15.5 לגבי ברנע (סניף הרצל), מסי פט ורובין וסעיף 14 לגבי ברנע (סניף פלורנטין), אראל ובלום – אוסרים על תחרות מול הרשת במהלך תקופת ההסכם וב – 24 חודשים לאחר סיומו.
40. לשון סעיף 12.5.2 להסכם הזיכיון מול ברנע (סניף פלורנטין) היא כדלקמן:
"12.5 עם סיום ההסכם, מכל סיבה שהיא (ובכלל זה עקב תום תקופת הזיכיון), יחולו ההוראות הבאות:
12.5.1...
12.5.2 מבלי לגרוע מהוראות סעיף 15, הזכיין לא יקים ולא יסייע להקמת עסק מתחרה בנכס אשר שימש את החנות, במישרין או בעקיפין, ובכלל זה לא יעביר את הסכם השכירות (בין היתר בדרך של שכירות משנה) למי שבכוונתו להפעיל בנכס עסק מתחרה.".