החזקות הרלוונטיות לענייננו הינן ההוראות בסעיפים קטנים (5) ו-(6) הקובעים:
"חזקה על התנאים הבאים שהם מקפחים:
(5) תנאי המחייב את הלקוח באופן בלתי סביר להיזקק לספק או לאדם אחר, או המגביל בדרך אחרת את חופש הלקוח להתקשר או לא להתקשר עם אדם אחר;
(6) תנאי השולל או המגביל זכות או תרופה העומדות ללקוח על פי דין, או המסייג באופן בלתי סביר זכות או תרופה העומדות לו מכוח החוזה, או המתנה אותן במתן הודעה בצורה או תוך זמן בלתי סבירים, או בדרישה בלתי סבירה אחרת;".
האם מנגנון ההיפרדות המופיע בהסכמי הזיכיון הוא תנאי מקפח?
36. מנגנוני ההיפרדות / התנתקות של הזכיינים מהרשת, קבועים בסעיף 12.4 להסכמי הזיכיון של ברנע (סניף הרצל) ומסי פט ובסעיף 13.2 להסכם הזיכיון של ברנע (סניף פלורנטין) אראל ובלום. סעיפים אלו מציינים את הדרך האפשרית להיפרדות הזכיין מהרשת (מכירת הזיכיון לרשת, או לזכיין אחר).
בניגוד לזכותה של הרשת לסיים את ההסכם באופן מתירני, אפשרות הזכיינים לבטל את ההסכמים מוגבלת - חלקם יכולים למסור הודעת ביטול לרשת, שתבחר, האם ברצונה לסגור את החנות או להורות לזכיין להעביר לידי הרשת את הפעלת החנות ללא כל תמורה.
37. לאור חשיבותם לענייננו, אצטט להלן את לשון הסעיפים בחוזים לעניין מנגנוני ההיפרדות:
לשון סעיף 12.4 להסכם הזיכיון של ברנע (סניף הרצל) ומסי פט:
"12.4 הזכיין יהיה זכאי לסיים את ההסכם לפי אחת משתי החלופות הבאות:
12.4.1 הזכיין יהיה רשאי למצוא זכיין חלופי אשר יבוא בנעליו בהתאם להוראות סעיף 13 להלן; או
12.4.2 הזכיין יהיה זכאי למסור לחברה הודעה בכתב כי ברצונו לסיים את ההסכם (סעיף זה להלן: "הודעת הזכיין").
בתוך 50 ימים ממועד קבלת הודעת הזכיין תודיע החברה לזכיין בכתב על בחירתה באחת משתי החלופות הבאות (סעיף זה להלן "הודעת החברה"):
12.4.2.1 הזכיין יסגור את החנות בתוך 50 ימים ממועד קבלת הודעת החברה; או
12.4.2.2 בתוך 50 ימים יעביר הזכיין את הפעלת החנות לידי החברה, ובכלל זה את הסכם השכירות עם משכיר הנכס ואת הרכוש הקבוע הנמצא בחנות, ללא כל תמורה. החברה תהיה זכאית לרכוש מהזכיין את המלאי התקין, לפי שיקול דעתה, במחיר עלותו. הזכיין מתחייב לחתום על כל מסמך, לעשות כל פעולה, לפעול ככל יכולתו ולהקדיש את מירב מרצו לצורך העברה תקינה של החנות לידי החברה, כאמור לעיל.".
לשון סעיף 13.2 להסכם מול ברנע (סניף פלורנטין), אראל ובלום:
"13.2 זכויות הזכיין על פי הסכם זה לא תהיינה ניתנות להעברה אך ורק באישור מראש ובכתב של החברה, באופן ובתנאים הבאים:
13.2.1 הזכיין יציע בתחילה בכתב לחברה לרכוש את זכויותיו בעסק לרבות זכות שכירות העסק, באותם תנאים כפי שהציע לו, בתצהיר בכתב, צד שלישי בתום לב.
13.2.2 בכל מקרה הזכיין לא יהיה זכאי למכור את זכויותיו אלא אם החברה תאשר מראש ובכתב את זהות רוכש הזכויות בעסק, ובתנאי שיהיה בעל כישורים מקצועיים מתאימים הדרושים לקיומו של עסק מסוג זה וימלא אחר דרישותיה המקצועיות והתפעוליות של החברה ויחתום על הסכם הזכיון שיהיה נהוג אצל החברה באותה העת ועל פי שיקול דעתה הבלעדי של החברה.
13.2.3 הזכיין ישלם לחברה סך השווה בשקלים ל- 15% משווי המכירה לאחר שהופחת ממנו הסך של 180,000 ₪, קרי: 15% X (שווי המכירה פחות 180,000 ₪), או סך השווה בשקלים ל- 4,000$ ארה"ב, הגבוה מבין השניים
13.2.4 מובהר כי חרף האמור לעיל, העברת הסניף להוריו של הזכיין (להלן: "הנעבר"), לא תחויב בתשלום לחברה כאמור בסעיף 13.2.3. עוד מובהר, כי במקרה זה יבוא הנעבר בנעלי הזכיין ויחולו עליו כל הוראות הסכם זה.".
38. אני סבור שתנאים אלו מקפחים את הזכיינים והם נכללים בגדר החזקות הקבועות בסעיף 4 (5) ו-(6) שצוינו לעיל. תנאי ביטול החוזה מגנים על האינטרסים של הרשת בצורה חד צדדית באופן שלא מאפשר באמת, הלכה למעשה, לזכיינים לבטל את ההסכם, אלא בוויתור על הזכות לנהל עסק דומה במקום.