שניים מתחומי המומחיות של משרדנו הינו תחום המכרזים ותחום הבנקאות. במכרזים רבים נדרשת ערבות בנקאית וזו חייבת להיות תואמת לנוסח אשר צורף למסמכי המכרז. בתביעה אותה אנו מנהלים כיום, התבשר למציע כי הצעתו, על אף שהייתה הזולה ביותר, נפסלה, שכן הערבות לא תאמה את הנוסח הנדרש במכרז וזאת למרות שהציג את נוסח הערבות הנדרש למכרז לפקידי הבנק בטרם הנפקת הערבות. בנסיבות אלו עולה השאלה האם קיימת עילה תביעה כנגד הבנק?
בבסיסה של עוולת הרשלנות המוסדרת בפקודת הנזיקין שלושה יסודות: חובת זהירות, הפרת החובה ונזק, כאשר נדרש בנוסף להוכיח קשר סיבתי בין הפרת החובה לנזק. בנק חב חובת זהירות ללקוחותיו באופן כללי, כאשר במקרה דנן ניתן להיעזר גם בעקרון הצפיות. דהיינו, האם פקיד בנק סביר יכול או צריך היה, לצפות בנסיבות המקרה את התרחשות הנזק. בית המשפט יבדוק גם האם ניתן היה למנוע את הנזק באמצעים אחרים ופשוטים יחסית כמו: קריאת הערבות על ידי המנהל או הפקיד טרם שחרורה. חשוב לציין, כי הפרת נהלי הבנק תיצור חזקה להפרת חובת הזהירות. ניתן לומר, כי בנק יכול לצפות התרחשות של נזק כתוצאה מהנפקת ערבות פגומה, שכן מדובר בעסקה פשוטה אשר מאפייניה ידועים לו. הבנק יודע או אמור להכיר, את ההשלכות השונות של אי התאמת הערבות לדרישות ויכולתו למנוע נזקים ממשית מזו של הלקוח, הנעדר כישורים ויכולת. בפסיקות רבות הכירו בתי המשפט כי הנפקת ערבות בנקאית פגומה, על אף שנמסר לבנק נוסח הערבות הנדרש במכרז, משמעה הפרת חובת הזהירות.
אי זכייה במכרז כתוצאה מפגם בערבות עשויה לגרום לנזקים רבים, החל מאבדן רווחים וכלה בפגיעה במוניטין ובעוגמת נפש רבה. ואולם, בהוכחת נזקים לא די. כדי לזכות בפיצוי יש להראות קשר סיבתי בין הפרת חובת הזהירות לבין הנזק בפועל. קרי, ככל שמדובר באבדן רווחים יש להראות כי ההצעה שנפסלה הינה ההצעה הזוכה או בעלת סיכויים גבוהים להיחשב ככזו. יתרה מכך, לעיתים יהא על המציע לשאת באחריות עקב נזקים שנגרמו לו כתוצאה ממחדליו של הבנק וזאת בנסיבות בהן היה בידיו למנוע את הנזק ולא עשה כן וכן, במצבים בהם ניתן לייחס למציע "אשם תורם". כך, למשל, במצבים בהם יכול היה הלקוח לקרוא את נוסח הערבות, טרם הגשת הצעתו, ונמנע מלעשות כן.
צירוף ערבות בנקאית להצעה במכרז הינו תנאי סף, ומאחר ופגם בערבות הבנקאית הינו פגם מהותי אשר בגינו יש לפסול מציע במכרז, מוצע להקפיד בקוצו של יוד על כך כי נוסח הערבות יהא תואם לנוסח המצורף למסמכי המכרז. תחום המכרזים הינו תחום מורכב ואלמנט הזמן עשוי להיות מהותי. לעתים, זכות הפניה לערכאות תישלל אם השתהה העותר. לאור האמור ולאור מורכבות נושאים אלה מומלץ להיוועץ בעורך דין המתמחה בתחום המכרזים בטרם הגשת ההצעה למכרז ובוודאי שמייד עם קבלת הודעה על אי זכייה בשל פגם כלשהו.