111. MCE מצדה טוענת, כי הצדדים אמנם ניהלו משא ומתן כדי לבחון את האפשרות ש-TDT תפיץ גם מוצרים אחרים ובהם ה-ToolBox , אך נותר פער מסחרי לגבי שיעור העמלות, לא היה מפגש רצונות ולא הייתה התקשרות מחייבת. MCE מדגישה כי כל שינוי להסכם היה צריך להעשות בכתב ובחתימת הצדדים.
112. ראינו לעיל, כי הסכם ההפצה לא כלל את ה-ToolBox עת נחתם בדצמבר 2010 וכן כאשר תוקן בשלהי שנת 2012.
113. סעיף 24.5 להסכם ההפצה קובע כי ניתן לשנות או לתקן את ההסכם רק בכתב ובחתימת הצדדים המוסמכים של הצדדים.
"This Agreement may be modified or amended only in writing, signed by duly authorized representatives of both parties."
114. פרט לתיקון משנת 2012, אין בנמצא תיקון חתום להסכם ההפצה – בין בדרך של עדכון נספח A ובין בדרך אחרת (כמו תיקון גוף ההסכם או חתימת מסמך נפרד). בכלל זאת, אין תיקון הקובע שהצדדים מתקשרים בעניין שיווקו של ה-ToolBox.
115. הנטל מוטל על TDT לשכנע כי למרות האמור, יש לראות את הצדדים כמי שהתקשרו בהסכם הפצה בעניין ה-ToolBox (ומהם תנאיה של התקשרות זו).
בחינת החומר הראייתי תעשה, כנזכר וככל הניתן, על יסוד מסמכים מזמן אמת.
2013
116. עיון במסמכים מעלה כי בשנת 2013 החלה הידברות בין הצדדים לגבי האפשרות ש-TDT תפעל מטעמה של MCE גם לגבי ה-ToolBox, אך לא התגבשו הסכמות. עניין זה ממילא אינו במחלוקת מהותית; טענותיה של TDT בעניין ה- ToolBoxנסמכות בעיקרן על הסכמות נטענות מראשית שנת 2014.
117. בקצרה בלבד יצוין, כי בחודש יוני 2013 התקיימה כנראה פגישה, MCE העבירה ל-TDT שיעור עמלות מוצע לגבי ה- ToolBoxוציינה כי פרטי ה-responsibilities לצורך קבלת עמלות כאלה ידונו בהמשך עם יובל (מ/42); בחודש יולי 2013 הייתה תכתובת בעניין השירותים המבוקשים ולגבי שלב מתקדם יותר בעבודה על ה-ToolBox (מ/43).
118. בחודש ספטמבר 2013 כתבה MCE ל-TDT באופן מסודר, כי יש צורך לחדש את הסכם ההפצה וכן ליצור תיקון חדש להסכם שיתייחס בין השאר לטריטוריה, להוספת מוצרים חדשים (שכן ההסכם הנוכחי כולל רק את Save&Go) ולשיתוף פעולה בין TDT לבין ערוצים אחרים בהם נמכרים בטריטוריה הפתרונות המתקדמים של MCE (מ/46, מ/47).
באותו מכתב ביקשה MCE מ-TDT להכין וליצור בשבועיים הקרובים ("within the next two weeks"), תוכנית עסקית ו-resource plan לשנים 2014, 2015, אשר תכלול תוכנית להחדרת המוצרים החדשים ומשאבים שיוקצו לכל טריטוריה ומוצר.