מבחן אופן התשלום והתמורה
100. גרסתו של התובע כפי שבאה לידי ביטוי בכתב התביעה, בתצהירו, בעדותו ובסיכומיו, נעדרת כל התייחסות להיבט התמורה בעד השירותים שנתן לאמישראגז.
101. היעדר זה בולט על רקע עדותו של מר גורדון על אופן תשלום התמורה שהייתה נהוגה בין הצדדים. בעדותו, הסביר מר גורדון שהתובע קיבל תמורה כוללת עבור כל עבודה, או פרויקט, שביצע. תמחור העבודות נקבע על ידי אמישראגז במחירונים סדורים לפי סוג העבודה הנדרש שהוזמן ממנה והיקפה, כאשר לכך מתווספים שיקולים מסחריים שונים (ע' 23 ש' 13-14, ש' 17-18). וכלשונו:
"התובע היה מבצע עבודות כקבלן עצמאי ומתוגמל לפי העבודות שהוא היה מבצע. הרווחים של הנתבעת הם הרווחים של הנתבעת, ההתחשבנות של הנתבעת עם הלקוח זה ההתחשבנות של הנתבעת עם הלקוח. לקוח פונה לנתבעת, מזמין עבודה, לנתבעת יש את המחירונים והתחשיבים שלה איך הוא עושה את התחשיב לעבודה הזו בהתאם להיקף ומהות העבודה ושיקולים נוספים, הנתבעת גבתה מהלקוח X שקלים. התובע כשנדרש לבצע עבודה עבור הנתבעת מבצע את העבודה, מדווח על מה שהוא ביצע בפועל, יש מחירון שלפי המחירון הזה הוא מתוגמל וככה היו עושים את החשבון כמה הוא מקבל על העבודה. המחירון הזה שונה מהמחירון של הלקוחות. שיטה אחרת, כאשר קבלנים לדוגמא הייתם, מבצעים עבודות לנתבעת והם רואים לנכון שעבודות מסוימות המחירון לא נותן מענה לפי דעתם לסוג העבודה הנדרש, הם מראש מגדירים ומגישים הצעת מחיר. אם אין הסכמה בהרבה מאוד מקרים הקבלנים וגם הייתם מסרבים לעשות את העבודה. אז או שאנחנו צריכים לשנות את המחיר או למצוא מישהו אחר שיעשה את העבודה. התובע לא אחת סירב לבצע עבודות. זה לשיקול דעתו בלבד" (ע' 23 ש' 20-31)(דגש ש.ש.).
102. מעדותו של מר גורדון עלה כי התמורה אותה קיבל התובע בעד העבודות שביצע הוכתבה במידה רבה על פי שיקולים של אמישראגז. שיקולים אלה באו לידי ביטוי במחירונים על פי תחשיב כדאיות כלכלית לכל סוג של פרויקט שהוצע לביצוע, וללא קשר לזהות הקבלן המבצע את העבודה.
103. עם זאת, וגם כאשר שיעור התמורה הוכתב במידה רבה על ידי אמישראגז, לא היה התובע מחויב לקבל על עצמו את העבודה ולבצעה אם ראה שהיא אינה משתלמת עבורו משיקוליו שלו. באותה מידה היה גם באפשרות התובע להגיש הצעת מחיר אחרת המשקפת את אומד דעתו לגבי סוג העבודה הנדרש במסגרת הפרויקט או היקפה. התחשבנות הצדדים באופן זה כהתחשבנות כוללת על מחיר הפרויקט כוללת גם היבטים מעבר לזמן ביצוע העבודה על ידי התובע עצמו, שונה מהותית מתשלום תמורה לעובד המשולמת באופן בסיסי בגין שעות עבודתו שלו בלבד.
104. אופן תשלום התמורה לתובע על ידי אמישראגז מלמד באופן מובהק על כך שביניהם נקשרה מערכת יחסים של מזמין שירות וקבלן עצמאי.