31. אין חולק כי עיקרי סעיף 16 הנ"ל הכולל תניית שיפוט ותניית בוררות, הוצגו בחלונית שנפתחת במסך ההזמנה בכל הזמנה מקוונת וחובה על המזמין לאשרה לצורך ביצוע ההזמנה; וכי ההזמנות שבוצעו ע"י התובעת (כמו כל מפיץ אחר של הנתבעת) לפחות משנת 2013 כאמור, נעשו באתר.
תצלום חלונית ההזמנה הובא לעיל במסגרת טענות הנתבעת. לנוחות הקריאה, להלן פסקאות (ii) (iii) מתוך הטקסט המופיע בחלונית, שבהן צויין במפורש דבר תניית הבוררות והדין:
We hereby confirm that we have read and understood the terms and conditions of Anheuser-Busch InBev SA/NV, including, without limitation, […] (ii) the clause set forth in Section 16.1 referring to Swiss material law as the law governing our order(s) and the sale(s) that may result from Anheuser- Busch InBev SA/NV'S acceptance of it (them) as well as (iii) the clause set forth in Section 16.2(a) submitting to arbitration (under the international Chamber of Commerce (ICC) rules and with a seat in Geneva) all disputes between the parties."
32. באופן כללי, כפי שכבר ציינתי לעיל, שני הצדדים מסכימים שלא נחתם ביניהם הסכם מסגרת כוללני להסדרת יחסי מפיץ-יצרן וכי ניסיון לערוך הסכם כזה בשנת 2013 לא צלח. שניהם מזכירים שלוש קבוצות של מסמכים שהוחלפו ביניהם לאורך השנים: מסמך 2007 (שנחתם בדצמבר 2006), מסמכי ההזמנות השונות ומסמכי יעדי המכירות, אולם הם חלוקים ביניהם בשאלת תוקפם או משקלם ומשמעותם. כל צד בחר להדגיש מסמך אחר לפי העניין.
33. כך, לטענת התובעת "הצדדים נקשרו ביניהם בהסכם בעל פה ובהתנהגות - שאינו קצוב בזמן - כאשר עליו נוספו מדי פעם הסכמות נקודתיות שעוגנו בכתובים. לשם הדוגמא בלבד, ומבלי למצות, יצוין כי אך בשלהי חודש נובמבר 2017, העלו הצדדים על הכתב את יעדי המכירות המוסכמים לשנת 2018, 2019 ו- 2020" (ס' 2 לכתב התביעה. ראו גם ס' 12 שם; להלן: מסמך יעדי המכירות לשנים 2018-2020, נספח 1 לתביעה). במקום אחר בכתב התביעה ציינה התובעת, כי במהלך השנים "הוחלפו בין הצדדים שלל תכתובות, שכללו בעיקרן את פרטי ההזמנות שנעשו מעת לעת, לצד תכניות אסטרטגיות ויעדי מכירות שנתיים (לרוב בפריסה של שלוש שנים קדימה). הכל במסגרת ההסכמה היסודית בדבר ייבוא המוצרים הגרמניים למשך תקופה שאינה קצובה בזמן. ודוק, על ההתקשרות בה נקשרו הצדדים - שלא הייתה קצובה בזמן - נוספו לעיתים הסכמות נקודתיות שעוגנו בכתובים... " (ס' 14-15 לכתב התביעה).