362. כפי שפורט לעיל ויישום מבחני העזר על נסיבות המקרה שבפנינו, כפי שנקבעו בפסיקה, מביא לכלל מסקנה כי לא עלה בידי המאשימה כדי להוכיח ברף ההוכחה הנדרש בפלילים כי הנאשם המית את המנוח ביסוד נפשי של כוונה, כי אם אדישות. כפי שפירטנו לעיל, במקרה דנן מדובר בכדור אחד מבין השניים שחדרו לליבו ולריאותיו של המנוח ושהביאו למותו. מהלך הירי של שני הכדורים בוצע גם בוצע תוך כדי מאבק ושעה שהמנוח והנאשם מתגוששים והמנוח מנסה למשוך את אקדחו של הנאשם מידו והנאשם נראה פעמיים במהלך ההתגוששות כשהוא מרחיק את ידו מן המנוח המנסה לקחת את האקדח ומכללא אף מרחיק את ידו מגופו של המנוח. בנסיבות הללו, לא נוכל לקבוע בוודאות הנדרשת, כי מדובר בירי מכוון למקום הרגיש אליו בוצע ולא ניתן להתעלם ממכלול הנסיבות האופפות את שתי היריות, כאשר אחת מהן היא זו שגרמה למותו של המנוח.
363. כפי שבואר לעיל, שתי היריות התרחשו אגב מגע בין הנאשם לבין המנוח, אשר אין ספק שיש לכנותו כ"מאבק" ולפיכך, ברי הוא שלא ניתן לקבוע שמיקום הירי היה מכוון כך שניתן ללמוד ממנו באופן מובהק על רצונו של הנאשם להמית את המנוח. גם בירי שבוצע לעברו של המנוח לאחר שזה התרחק כבר מן הנאשם בתום המאבק אין כדי ללמד באופן מובהק וברף ההוכחה הנדרש בפלילים, כי קודם לכן במהלך המאבק כיוון הנאשם למותו של המנוח. לא ניתן ללמוד על היסוד הנפשי בעת הרלוונטית במנותק גם מהתרחשות האירועים טרם המאבק וממכלול הנסיבות האופפות את המקרה. המכלול מלמד, כי לכל הפחות נותר ספק בהקשר זה.
364. בנסיבות אלה, מקום בו הירי הקטלני היה תוך כדי המאבק בין הנאשם לבין המנוח על הרצפה, כשגם המנוח מנסה לקחת את האקדח מידי הנאשם, הרי שקם ספק באשר לגיבוש החלטה מצד הנאשם של כוונה להביא למותו של המנוח.
בהקשר זה הוזכר בעניין יאסין, כי:
"היסוד הנפשי בעבירה כלשהי עניינו ההתייחסות הסובייקטיבית של מבצע העבירה, במישור ההכרתי ובמישור הרצוני, אל היסודות העובדתיים של העבירה" (דברי הנשיא מ' שמגר בערעור פלילי 5612/92 מדינת ישראל נ' בארי, פ"ד מח(1) 302, 356 (1993)). ניתן ואף נדרש לעשות שימוש בחזקות ראייתיות ובכלים נוספים שהדין מכיר לצורך קביעת ממצא בדבר היסוד הנפשי של נאשם, אולם לא במשקפיים של סבירות או על פי מדד אובייקטיבי יש לקבוע האם מתקיים היסוד הנפשי. בסופו של יום הנטל הוא על המדינה להוכיח, ברף הנדרש במשפט הפלילי, כי מתקיימים כלל חלקי היסוד הנפשי אצל הנאשם הקונקרטי באירוע הקונקרטי".