180. התובעות הגישו את חוות דעתו של פרופ' בדוסה - פרופ' למשפט אזרחי ואחראי לניהול מחלקת המשפט האזרחי באוניברסיטת ברצלונה, בתמיכה לטענתן כי הקרן הינה בעלת זכות התביעה בגין השימוש ביצירה ובשמו של דאלי. פרופ' בדוסה כתב בחוות דעתו: "בתי המשפט הספרדיים הכירו בזכותה של הקרן להגן על שמו של דאלי מכוח הוראת צוואה", ובהמשך: "מינוי הקרן מכוח הוראות צוואה, כמתואר לעיל, מעניק לקרן את הזכות לנקוט בפעולות הרלבנטיות במקרה של כל פגיעה שעשויה להיגרם לזכויות בדמותו של דאלי, ולהגיש כל תביעה נחוצה על מנת להגן על שמו, כבודו, פרטיותו ודמותו". פרופ' בדוסה הפנה לפסק דין ספרדי בו נקבע כי יש לראות בקרן כבעלים בכל הזכויות המשפטיות המאפשרות להגן על שמו של דאלי, שכן זכויות אלו הורשו לה ע"י דאלי (סעיף 31 בחוות הדעת). הנתבעות לא הגישו חוות דעת נגדית בעניין זה, ואף לא ביקשו להזמין את פרופ' בדוסה לעדות על מנת לחקור אותו על חוות דעתו. יש לראות על כן את עמדת התובעות בעניין זה כבלתי מופרכת.
181. לאור האמור, אני קובע כי הנתבעות הפרו את זכות הפרסום של דאלי, אשר עמדה בתוקפה בעת הגשת התביעה, וכי הקרן הינה בעלת זכות התביעה בגין כך.
--- סוף עמוד 103 ---
עשיית עושר ולא במשפט
182. התובעות טוענות כי המשביר ובוורלי עשו עושר ולא במשפט על חשבון התובעות בכך ששיווקו מוצרים מפרים תוך הפרת זכויות התובעות.
183. המשביר טוענת כי העילה של עשיית עושר ולא במשפט דורשת קיום יסוד של פסול, שיהיה מנוגד לכללי מסחר הוגנים, כמו חוסר תום לב קיצוני וכיו"ב. התובעות לא הצביעו על התנהגות כזו מצד המשביר, ואף טענו כי המשביר הוטעה בעצמו.
המשביר טוענת עוד כי על פי הפסיקה, כשתביעה שביסודה הטעיה נכשלת, אין לתת סעד "עוקף" מכח דיני עשיית עושר, קל וחומר כשטענת עשיית העושר אינה טוענת לשימוש בסימן מסחר זהה, אלא לשימוש בחלק בלבד מהסימן. אין מחלוקת כי הופעתו הוויזואלית של שמו של דאלי על גבי דברי הלבוש בחנויות המשביר שונה בתכלית מהגרפיקה המופיעה על גבי מוצרי הבושם שהתובעות משווקות, ונקבע בפסיקה כי מתן הגנה מפני העתקה חלקית של המוצר עלולה לפרוס את מטריית ההגנה של דיני עשיית העושר על מספר רב של מוצרים וכרוכה בפגיעה משמעותית בחופש התחרות.
184. בוורלי טוענת כי השימוש באיורים ובכותרת הייחוס נחל כשלון מסחרי, גרם לה לנזקים כלכליים כבדים והיא נאלצה למכור את המוצרים במחירים שאין להם כדאיות כלכלית עבורה, וכי לאחר הורדת המוצרים ממדפי המשביר ובוורלי הגיעו נזקיה לסכום הזכיון ששילמה ובנוסף עלות המוצרים שהזמינה ואינה יכולה לשווק, גם לא במחיר הפסדי.