שנית, חובה ציבורית ועיתונאית - אינן באות בגדר הגנת סעיף 15(2) לחוק איסור לשון הרע אלא חובה "חוקית, מוסרית או חברתית".
שלישית, גם אם אניח שלנתבעים 'חובה מוסרית' או 'חובה חברתית' להגיב לדברי התובע - יתכבד הנתבע ויגיב לדברי התובע. פגיעה אישית בתובע אינה חובה חברתית או מוסרית.
ג3. הגנת סעיף 15(4) לחוק איסור לשון הרע - הבעת דעה או עובדה
- מחלוקת מרכזית בין בעל הדין היא האם הפרסום הוא 'הבעת דעה' או 'עובדה', שכן הבעת דעה (המושמעת בתום לב) מהווה הגנה לפי סעיף 15(4) לחוק איסור לשון הרע.
התובע טען שהפרסום הוא עניין עובדתי, "נתון ביוגרפי מובהק" (סעיף 8 לסיכומי התובע) והנתבעים טענו שהפרסום הוא הבעת דעה לגיטימית כחלק מחופש הביטוי והעיתונות על תובע שהוא עצמו אישיות ציבורית.
ב"כ הנתבעים ביקשו לראות בפרסום חלק מוויכוח ציבורי נוקב. לשיטתם "צפייה בקטע המלא מוכיחה כי האמירה על שירותו הצבאי של התובע נאמרה במסגרת ביקורת על אנשי תקשורת וגופי תקשורת שהובילו קו של הפסקת הלחימה בעזה, לעומת מדיניות הממשלה (בו תומך נתבע 1) להמשיך את המלחמה. האמירה על שירותו הצבאי של התובע, בהקשר בו נאמרה, נועדה לשרת, מבחינה רטורית, את הטענה שאין לאותם אנשי תקשורת לגיטימציה להטיף להפסקת הלחימה בעזה" (סעיף 7 לסיכומי הנתבעים); וגם "ביטוי ציורי ומוגזם שמטרתו לערער על הביקורת של התובע על הממשלה..." (סעיף 17 לכתב ההגנה).
- כפי שארחיב להלן ב"כ הנתבעים הצביעו על נסיבות שונות, שלטענתם, מחזקות את עמדתם לפיה דברי הנתבע הם 'הבעת דעה'.
- בפתח הדיון בהגנה זו אזכיר את נוסח סעיף 15(4) לחוק איסור לשון הרע הקובע:
"במשפט [...] אזרחי בשל לשון הרע תהא זאת הגנה טובה אם [...] הנתבע עשה את הפרסום בתום לב באחת הנסיבות האלו:
[...]
(4) הפרסום היה הבעת דעה על התנהגות הנפגע בתפקיד [...] רשמי או ציבורי, בשירות ציבורי או בקשר לענין ציבורי, או על אפיו, עברו, מעשיו או דעותיו של הנפגע במידה שהם נתגלו באותה התנהגות".
- ההבחנה בין 'עובדה' לבין 'דעה' נוסחה, בין היתר, ברע"א 817/23 עמותת חוזה חדש נגד ח"כ זוהר (30.5.2023; להלן - "עניין חוזה חדש"):
"ככלל, עובדה עניינה בנתונים אובייקטיביים, בתיאור מציאות מסוימת; היא יכולה להיות אמיתית או שקרית, וניתן לאששה או להפריכה. [...] דעה, לעומת זאת, היא התרשמות סובייקטיבית, והיא אינה נכנסת לתבניות נוקשות של אמת ושל שקר. דעה עשויה להיות משכנעת, סבירה, הגיונית, וכן גם להפך [....]".