ההתיישבות העותומנית [נוסח ישן] 1916
12-34-56-78 צ'כוב נ' מדינת ישראל, פ'ד נא (2) עוד נקבע, בסעיף E למבוא להסכם רכישת הפעילות, כי כהנא יחתום, בשמו ובשם חברת האחזקות, על ערבות אישית לצורך הבטחת התחייבויותיה של חברת איזנברג לפי ההסכם (להלן: כתב הערבות האישית):
"As a condition and material inducement to the willingness of Purchaser to enter into this Agreement, Eli Kahana ('Kahana'), on behalf of himself and on behalf of Eli Kahana Holdings Ltd., an Israeli company, the sole shareholder of Seller (the 'Shareholder'), will execute a guarantee in the form attached hereto as Exhibit B (the 'Kahana Guarantee')."
ההסכם השני: הסכם אי-תחרות בין כהנא לבין החברה הרוכשת (להלן: הסכם אי-התחרות). במסגרת הסכם אי התחרות (סעיף 3) התחייב כהנא, במשך תקופה של שלוש שנים, להימנע משורת פעולות, המנוסחות באופן דומה לתניית אי-התחרות שבהסכם רכישת הפעילות. כך, נקבע כי כהנא יימנע, במשך תקופת אי-התחרות, מהפעולות הנ"ל, הן עבור עצמו והן באמצעות או לטובת אחר, בין אם כנושא משרה, דירקטור, עובד, בעל מניות, שותף, יועץ, יועץ בכיר, נושה או בכל צורה אחרת:
"Non-Competition. During the Term (as defined below), Executive shall not, for himself or through or on behalf of any other Person, whether as an officer, director, employee, equity holder, partner, consultant, advisor, creditor or otherwise, without the prior written consent of FEI: ."[...]
בסעיף 2 להסכם אי-התחרות נקבע כי החברה הרוכשת תשלם לכהנא, בתמורה להתחייבותו, סך של 2.2 מיליון דולר במהלך השנים 2015-2014. עוד יש לציין, כי בסעיף A למבוא להסכם אי-התחרות נקבע כי במקביל להסכם זה, התקשרו החברה הרוכשת וחברת איזנברג בהסכם לרכישת פעילותה של חברת איזנברג. בהמשך לכך, בסעיף E למבוא להסכם אי-התחרות, נקבע כי כהנא יחתום, בשמו ובשם חברת האחזקות, על ערבות אישית לצורך הבטחת התחייבויותיה של חברת איזנברג לפי הסכם רכישת הפעילות.
- בעקבות כריתתם של שני ההסכמים דלעיל דיווח כהנא למשיב, פקיד שומה תל אביב 3, על תקבול בסך של 2.2 מיליון דולר בשנים 2015-2014, אותו סיווג כהנא כהכנסת רווח הון החייבת בשיעור מס רווח הון לפי סעיף 91(ב) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] (להלן: פקודת מס הכנסה). נוסף על כך, בדו"ח שהגיש כהנא לשנת 2015, קיזז כהנא הפסד הון בסך של 170,000 ש"ח בגין הלוואה שהעניק לאחיינו. לצד זאת, חברת איזנברג דיווחה על תקבול בסך של 3.3 מיליון דולר בשנים 2015-2014 אשר חייב במס חברות.
הועתק מנבו ביום 19.9.2017 נשלחו למערערים שומות לפי מיטב השפיטה, בהתאם לסעיף 145(א)(2)(ב) לפקודת מס הכנסה. בעיקרו של דבר, בשומות לפי מיטב השפיטה, נקבע כי יש לראות את כל סכום התמורה (הן התמורה לחברת איזנברג בהתאם להסכם רכישת הפעילות, והן התמורה לכהנא בהתאם להסכם אי-התחרות), כהכנסה ששולמה לחברת איזנברג. משכך, נקבע כי יש לסווג את הכספים שקיבל כהנא באופן אישי כהכנסה פירותית לפי סעיף 2(4) לפקודת מס הכנסה (הכנסה מדיבידנד), ולחלופין לפי סעיף 2(2) (הכנסה מעבודה), או לפי סעיף 2(1) (הכנסה מעסק או משלח יד) לפקודת מס הכנסה או לפי סעיף 2(10) (הכנסה ממקור אחר) לפקודת מס הכנסה.