כפי שעוד עולה מהראיות, הסוכנים, כשסגרו את הסוכנויות, ידעו היטב כי הם עושים זאת בתקופה רגישה, ועשו כן בכוונה. כן ידעו, כי הנתבעת מתכוונת לבטל את החוזים עמם אם ינקטו בעיצומים.
חברת הדואר הבהירה, כי עמדה על ביטול החוזים שכן לא רצתה להתחיל ולפעול כשהיא קשורה בחוזים עם סוכנים, הנוקטים כנגדה בפעולות כגון סגירת סוכנויות. לעניין זה הבאתי מדבריו של מר הרצל בר-מג, המקובלים עלי לחלוטין.
בנסיבות אלו, אין לומר כי רשות הדואר עמדה על זכותה לבטל את החוזים בחוסר תום לב. היינו, בעצם ביטול החוזים לא הפרה הנתבעת את חובת תום הלב, ומכאן שוודאי שלא הפרה את החוזים עם הסוכנים.
התובעים, סוכני הדואר, הנתבעים גם בתביעה שכנגד, טוענים שתי טענות נוספות לעניין זה, העולות, בין היתר, מחובות תום הלב המוגברות החלו על הנתבעת. הטענה הראשונה נוגעת לאופן ביטול החוזים. לטענתם, מכוח חובת תום הלב המוגברת (ומקורות נוספים), היה על חברת הדואר לקיים שימוע לתובעים, קודם להפסקת ההתקשרות עמם (חובה שהפרתה עולה אף עד כדי הפרת חוזה מטעם הנתבעת). הטענה השנייה היא טענה חילופית המהווה טענת הגנה בתביעה שכנגד, ולפיה ככל שיקבע כי התובעים, ולא הנתבעת, הם אלו שהפרו את החוזה, אזי, הנתבעת אחראית לנזקים שנגרמו לה, כיון שהפרה את חובת תום הלב. לולא הייתה מפרה את חובת תום הלב, כך טוענים התובעים, לא היו נגרמים הנזקים שנגרמו ופיצויים בגינם נתבעים בתביעה שכנגד.
להלן אדון בטענה, כי הנתבעת הפרה את חובת השימוע, ואז, בפרק הדן בתביעה שכנגד, אדון בטענה כי יש לייחס לנתבעת אשם תורם, שגם הוא נגזר מהפרת חובת תום הלב על ידה.
פרק שביעי:
- חובת השימוע וזכות הטיעון
--- סוף עמוד 176 ---
ברצוני לפתוח חלק זה בציטוט ממאמרו של פרופ' אלון הראל "הזכות לביקורת שיפוטית", משפטים מ' 239 (תשע"א-2011, להלן: הראל, הזכות לביקורת שיפוטית). במאמרו עומד פרופ' הראל על מהות זכות השימוע(בעמ' 2622):
"זכות השימוע כוללת שלושה מרכיבים מובחנים: ההזדמנות להעלות קובלנה או טרוניה בשל מה שנתפש בעיני הפרט כהפרת זכותו, הזדמנות לקבל הסבר או הנמקה בעקבות החלטה הנתפשת כהפרת זכות והחובה לשקול מחדש את ההחלטה שהביאה בעקבותיה את הקובלנה....זכות השימוע היא בעלת ערך לא אינסטרומנטלי: היא איננה תלויה (וליתר דיוק: היא איננה תלויה באופן בלעדי) בשאלה אם החלטות שתתקבלנה בעקבות השימוע מגנות טוב יותר על זכויות האדם (או על כל ערך אחר) מההחלטות שתתקבלנה ללא שימוע."