(חי') 51/05 תא (חי') 17377-11-12 ברכוביץ חברה לבנין בע"מ נ' בתי זיקוק לנפט בע"מ

1. מבוא

א.       התובעת, שהינה חברה קבלנית, זכתה במכרזים שהוציאה הנתבעת והתקשרה עמה בשני חוזי-מסגרת לביצוע עבודות בשטח בתי הזיקוק. זמן קצר לאחר שסוכם על הארכת תוקפם של החוזים לשנים נוספות כנגד מתן הנחות בחוזים הקיימים, חזרה בה הנתבעת והחליטה להפסיק לתת לתובעת עבודות חדשות למשך פרק זמן ארוך יותר מתקופת ההארכה שסוכמה. בגין נזקיה כתוצאה מהתנהלות הנתבעת, הגישה נגדה התובעת את התביעה הנוכחית.

2. כתב התביעה

ב.        ביום 11.11.2012 הגישה התובעת תביעה  חוזית בסך 1,155,987 ₪ נגד הנתבעת. התביעה נסבה על שני חוזים לביצוע עבודות שנכרתו בין הצדדים - חוזה 2700001058 (להלן: חוזה 1058) לביצוע עבודות הנדסה אזרחית וחוזה  2700001191 (להלן: חוזה 1191) לביצוע עבודות אחזקת מבנים בשטחה של הנתבעת - החל משנת 2007, ואשר תוקפם הוארך מעת לעת. בכתב התביעה נטען כי הנתבעת פעלה שלא בתום לב, הפרה את שני החוזים ובין השאר לא שילמה חשבונות שאושרו לתשלום והתקשרה ישירות עם עובד של התובעת. התביעה לפיצויים בעד הנזקים שנגרמו לתובעת נסבה על ארבעה ראשים:

(א)      החזר הנחות: בכתב התביעה נטען כי הנתבעת פעלה בניגוד להתחייבויות שהיא נתנה לתובעת בחודש ינואר 2009 וביום 15.3.2009 - למסור לביצוע למשך תקופות נוספות את כל העבודות שיהיו לה במסגרת חוזה 10158 וחוזה 1191, וזאת "בתמורה" להנחות במחירי החוזים הקיימים.  התובעת טענה כי נודע לה שקיימת הנחיה פנימית של הנתבעת שלא לשתף את התובעת במכרזים של הנתבעת, ועל החלטה מאוחרת שלא לספק לה עבודות, לא לשתפה במכרזים ולגרום לסילוקה משטח הנתבעת למשך שלוש שנים, ותחת זאת למסור את העבודות לחברה אחרת, אלדד ה. י. הנדסה ומתכת בע"מ (להלן: חברת אלדד) כנגד תשלום תמורה גבוהה בכ-40% מהתמורה שסוכמה בין הנתבעת לתובעת. עוד נטען כי החלטת הנתבעת שלא למסור לתובעת עבודות נוספות לביצוע, וקיומה של "תקופת צינון", אשר אושרה במכתב הנתבעת מיום 24.6.2010, היוותה הפרה יסודית של החוזים ביניהם. התובעת טענה כי לו ידעה שבכוונת הנתבעת לסלק אותה מהעבודה, אזי לא הייתה מסכימה להנחות שאולצה לתת. לפיכך נדרשה הנתבעת להשיב לתובעת את סכומי ההנחות שניתנו בשנת 2009 - בסך כולל של 864,292 ₪.

(ב)      סכומים שחושבו לרעת  התובעת: בכתב התביעה נטען כי כתוצאה מטעות בחשבונות שהגישה התובעת לנתבעת בנוגע לעבודות שביצעה על-פי חוזה 10158, בהם הסתמכה על מחירון "דקל" משנת 2003 במקום על מחירון "דקל" משנת 2006, נותרה הנתבעת חייבת לה 80,278 ₪. עוד נטען כי  זכות התובעת להחזר סכום זה הוכרה בכתב על-ידי מחלקת הביקורת הפנימית של הנתבעת.

(ג)       העסקת איש אחזקה: בכתב התביעה נטען כי הנתבעת "עקפה" את הוראות חוזה 1191, ולאחר שהחליטה שלא להעביר לתובעת עבודות חדשות, היא התקשרה עם עיסאם עבוי (להלן: עיסאם), שעד לאותו מועד עבד כאיש אחזקה שכיר של התובעת, והעסיקה אותו כקבלן עצמאי. מאחר ובחוזה 1191 התחייבה הנתבעת לשלם לתובעת עבור העסקת איש אחזקה 100 ₪ לכל שעת עבודה, ומאחר והתובעת כקבלן ראשי נהנית מרווח של 15% על הכנסות מאיש האחזקה, נטען כי התקשרותה של הנתבעת עם איש האחזקה "מאחורי גבה" הסבה לתובעת נזק למשך 30 חודשים, בסך 81,000 ₪.

(ד)      פיצוי בגין הפרת ההסכמים: בכתב התביעה נטען כי הנתבעת הפרה את ההסכמים עם התובעת, ניצלה את כוחה הרב כדי לפגוע בעבודתה, ופעלה בניגוד למקובל ובחוסר תום לב, כאשר הוליכה שולל את התובעת בבקשה לקבלת הנחות תוך הבטחות שלא קוימו ובהפסקת העברת עבודות נוספות. בגין מעשים אלו נתבע פיצוי   בסך 100,000 ₪.

3. כתב ההגנה

ג.        בכתב ההגנה הועלו הטיעונים הבאים:

(א)      החזר ההנחות: הנתבעת הכחישה כי ההנחות שפורטו במכתביה מיום 15.3.2009 נכפו על התובעת, וטענה כי עמדה בפני התובעת האפשרות לסרב למתן הנחות אלו. כמו-כן הוכחש כי ניתנה על-ידי הנתבעת, "בתמורה" להנחות, התחייבות למסור לתובעת עד לסוף שנת 2011 (לגבי  חוזה 10158) ועד לסוף שנת 2010 (לגבי חוזה 1191) את כל העבודות מושא החוזים שביניהן. נטען כי למחירים ששילמה הנתבעת לחברת אלדד אין ולא כלום עם התחייבויותיה החוזיות כלפי התובעת; כי החלטת הנתבעת להוציא את התובעת ל"תקופת צינון" של שלוש שנים נבעה מהפרת חוזה על-ידי התובעת, והיוותה הפעלה זכותה החוזית של הנתבעת; כי הדרישה לתשלום סכומים בגובה ההנחות נוגדת את המוסכם בין הצדדים; וכי התובעת אינה יכולה לתבוע סכומי-הנחה עליהם ויתרה מרצון.

(ב)      סכומים שחושבו לרעת התובעת: הנתבעת טענה כי לא עומדת לתובעת הזכות לחזור בה מחשבונות לתשלום שהוגשו על-ידה על-פי מחירון זול, ולתבוע תשלום גבוה יותר. עוד נטען כי מסמך של הנתבעת, עליו הסתמכה התובעת בתביעה לתשלום נוסף, הינו מסמך פנימי לא מבוקר.

(ג)     העסקת איש תחזוקה: הנתבעת הכחישה כי העסיקה ישירות את איש האחזקה עיסאם, וטענה כי אף אם הוא היה מועסק על-ידה ישירות, אין בכך כדי להקים לתובעת עילת תביעה להפסדי רווחים.

(ד)     פיצוי בגין הפרת ההסכמים: הנתבעת הכחישה כי הפרה את החוזים עם התובעת, וכי נגרמו לתובעת נזקים כלשהם.

4. דרך הילוכנו

ד.        שישה חלקים יכלול הדיון בטענות הצדדים. בחלק הראשון (פרקים 6-5) נתוודע לתוכנם של שני החוזים שנכרתו בין התובעת לנתבעת - להוראותיהם העיקריות ולמכתבי הארכתם. בחלק השני (פרק 7) נתאר בסדר כרונולוגי את ההתרחשויות בשנים 2010-2008, החל מאיתור טעויות בחשבונות שהגישה התובעת לנתבעת, דרך הסכם הארכת החוזים ועד להחלטת הנתבעת על הפסקת העברת עבודות לתובעת. הממצאים העובדתיים יהוו בסיס להכרעה בסעד העיקרי שבתביעה זו - התביעה להחזר ההנחות שהתובעת נתנה לנתבעת בשנת 2009. בחלק השלישי (פרק 8) נבחן האם הפרה הנתבעת את החוזים שכרתה עם התובעת. את שלושת הפרקים הנותרים נייחד לדיון בסעדים הנתבעים. בחלק הרביעי (פרק 9) נדון בסעד המבוקש של החזר ההנחות, בחלק החמישי (פרק 10) נדון בהחזר סכומים שחושבו לרעת התובעת, ובחלק השישי (פרק 11) נדון בטענות בנוגע להעסקת איש תחזוקה.

5. חוזה 1058 - עבודות הנדסה אזרחית

ה.       נקדים ונציין כי החל משנות התשעים המוקדמות של המאה הקודמת ביצעה התובעת עבודות עבור הנתבעת, אולם בתביעה זו  ענייננו בשני חוזים שנכרתו בשנת 2006. באותה שנה נכרת חוזה 1058 לביצוע עבודות הנדסה אזרחית בשטח הנתבעת. מסמך כריתתו היה מכתב של הנתבעת אל התובעת מיום 1.11.2006, שכותרתו: "חוזה מס' 2700001058 עפ"י הצעתכם במכרז מס' 2200021587", ובו הודיעה הנתבעת כי הצעת התובעת שהוגשה במכרז, וכפי שתוקנה וסוכמה ביום 24.10.2006, אושרה לביצוע בכפוף לחתימה על תשעה נספחים שצורפו להודעה  (כתב כמויות משוערות, מפרט טכני, תנאי תשלום, תנאי הצמדה, מפרט מיוחד, כיסוי ביטוחי, השלמה לכיסוי ביטוחי, ערבות בנקאית וזכות המחאת זכויות וחובות) ולתוכנם של תקצירי תקנות בטיחות, תנאים כלליים לביצוע עבודות באמצעות קבלן ותנאים מיוחדים עבור הזמנת שירותים ועבודות קטנות. בחוזה צוין כי ההיקף הכולל המשוער של העבודות הינו  4,000,000 ₪, כי סכום זה הינו "הקצאה תקציבית פנימית אשר אינה מחייבת את בזן באופן כלשהו", וכי המועד המשוער לביצוען הינו החל מיום 1.1.2007 וכלה ביום 31.12.2007, עם שתי אופציות להארכה למשך שנה.

נספח 2 לחוזה 1058 - מפרט טכני

ו.        בסעיף 3 לנספח זה נכתב:

"לתשומת לב הקבלן: אין בציון ההיקף במסגרת המכרז או במצג אחר כלשהו של בז"ן כדי לחייב אותה להזמין מהקבלן עבודות בהיקף כלשהו. החברה תשלם לקבלן אך ורק עבור עבודות בהיקף שהיא הזמינה אותו לבצען, על-פי שיקול דעתה הבלעדי, ואשר בוצעו בפועל לשביעות רצונה. כמו כן, אין בהליך המכרז או בחוזה כדי להעניק לקבלן בלעדיות כלשהי בביצוע העבודות.

ובסעיף 4 נקבע:

"הקבלן מצהיר כי ידוע לו כי על-אף שאין בכוונת בז"ן לתת לו במסגרת החוזה עבודות אחזקת מבנים ופיתוח שטח שכן לבז"ן התקשרויות עם קבלנים אחרים לביצוע עבודות אלו, שמורה לבז"ן הזכות לשנות את החלטתה זו ולהטיל על הקבלן ביצוע העבודות  האמורות, הכל לפי שיקול דעתה הבלעדי".

ובסעיף 13.4 לנספח זה נכתב:

"השימוש ב'מחירון דקל' לצרכי תשלום יהיה לעבודות שאינן מוגדרות בכתב הכמויות לחוזה ושאין להם מחיר בכתב הכמויות לחוזה וכמפורט בסעיף 14.3 בחוברת 'תנאים כלליים לביצוע עבודה באמצעות קבלן'. 'מחירון דקל' יוגדר כ'מאגר מחירי שיפוצים ובניה בהיקפים קטנים' בהוצאת דקל מחודש דצמבר 2006 (מחירי נובמבר 2006) ובהפחתת 20%".

נספח 3 לחוזה 1058 - תנאי תשלום

ז.       בנספח 3 לחוזה, שכותרתו "התמורה ותנאי התשלום", נכתב:

"תמורת בצוע העבודה והשלמתה ומילוי שאר התחייבויותיו של הקבלן לפי החוזה, תשלם החברה לקבלן תמורה כמפורט: סכום משוער של 4,000,000 שקל חדש (לשנה) ... כאשר התמורה שתשולם למעשה תקבע על בסיס מכפלת הכמויות שבוצעו בפועל מדודות ומאושרות ע"י המהנדס, במחירים שבכתב הכמויות ובכפוף לשאר תנאי החוזה ...

... אם אושר לו  הדבר יגיש הקבלן מידי חודש עבור כל הזמנה בנפרד חשבון ביניים מלווה בחשבונית מס כחוק, בו מפורטות כמויות העבודה שבוצעו למעשה מיום תחילת העבודה עד לתום החודש שלגביו מתייחס חשבון הביניים ... חשבון הביניים ייבדק על ידי המהנדס ... והמהנדס יתקן ו/או יאשר את חשבון הביניים שהוגש. אישר המהנדס את חשבון הביניים, תשלם החברה 90% מהסכום המגיע לקבלן לפי חשבון הביניים. היתרה בשיעור 10% תושאר בידי החברה עד להשלמת כל העבודות לפי כל הזמנה בנפרד ועד שהמהנדס  יוציא תעודת גמר העבודה ויאשר את החשבון הסופי. ...  התמורה הנקובה בחוזה ומחירי היחידה הנקובים בכתב הכמויות המצורף לחוזה, אינם כוללים מס ערך מוסף".

"תנאים כלליים לביצוע העבודה באמצעות קבלן" - להם כפוף חוזה 1058

ח.       בסעיף 14.3 לתנאים הכלליים נקבע:

"במקרה של שינויים לפיהם נדרש הקבלן לבצע עבודות שעבורן לא נקבעו מחירי יחידה במסמכי החוזה, ייקבעו מחירי היחידה לביצוע עבודות כאלה, בהתבסס על מחירי היחידה לעבודות דומות, אם קיימים כאלה במסמכי החוזה ובהעדרם, ייקבעו מחירי היחידה החסרים על פי 'מחירון דקל' ובהפחתה של 20%".

בסעיף 24 לתנאים הכלליים, שכותרתו "בטול החוזה והפסקת העבודה על ידי  החברה, בלי הסכמת הקבלן", נכתב:

"מבלי לגרוע מזכויות החברה (הנתבעת - א"ג) על פי האמור לעיל, רשאית החברה להפסיק את בצוע העבודה לפי החוזה, כולה או מקצתה, באופן זמני או מוחלט, הכל לפי החלטת החברה ושקול דעתה.

הפסיקה החברה את בצוע העבודה כאמור, לא יהא הקבלן זכאי לתשלום פיצויים כלשהם בשל כך ותחולנה ההוראות הבאות:

24.1  החליטה החברה על הפסקת ביצוע העבודה כאמור, תשלח החברה הודעה על כך לקבלן בציון תנאי ההפסקה, מועדה ותקופתה המשוערת. הקבלן יפעל בהתאם להודעה, על כל המפורט בה ולא יחדש את ביצוע העבודה או חלק ממנה, אלא בהתאם להוראת החברה מראש ובכתב.

24.2   הופסק ביצוע העבודה כאמור באופן זמני, ינקוט הקבלן בכל האמצעים הדרושים להבטחת העבודה שבוצעה ולהגנתה וכן להגנת החומרים והציוד, הכל לפי הצורך ולשביעות רצונה הגמור של החברה.

24.3   הופסק ביצוע העבודה כאמור באופן זמני, תשלם החברה לקבלן תוך 30 יום מיום הגשת החשבון, את התמורה המגיעה לו, בהתאם לתנאי החוזה בעד אותו חלק העבודה שבוצע על ידו בפועל עד לתאריך ההפסקה.

24.4   הופסק ביצוע העבודה כאמור לחלוטין, אחרי שניתן על ידי המהנדס אישור להתחלת ביצוע העבודה ולאחר שהקבלן החל בביצוע העבודה למעשה, תעשינה - תוך 30 יום מתאריך מתן הודעה  בכתב לקבלן, מדידות סופיות לגבי חלק לגבי חלק העבודה שבוצע עד לתאריך הפסקת העבודה ותשולם לקבלן התמורה המגיעה לו בעד העבודות שבוצעו למעשה, בהתאם למדידות ולמחירים שבכתב הכמויות.

24.5   הופסק ביצוע העבודה כולה או לחלוטין, אחרי חתימת החוזה אך לפני שניתן על ידי המהנדס אישור להתחלת העבודה או ששניתן אישור להתחלת העבודה, אך הקבלן טרם החל בביצוע העבודה למעשה, יחשב חוזה זה כמבוטל".

ט.       בחלק האחרון של "תנאים כלליים לבצוע עבודה באמצעות קבלן" נכללו "תנאים מיוחדים", וביניהם סעיף 5, שכותרתו "חוזים שנתיים":

"5.1   תוקף חוזה שנתי הוא לתקופה של שנה או יותר החל מן המועד שהודע לקבלן. החברה תודיע לקבלן 45 יום לפני תום תוקפו של החוזה אם בדעתה להאריך תוקף חוזה זה לתקופה נוספת כלשהי ובתנאים שיפורטו בהודעה. הקבלן יודיע לחברה תוך 15 יום מקבלת הודעת החברה כאמור, אם הינו מסכים להאריך תוקף החוזה בתנאים שיפורטו בהודעת החברה. יש לראות את מימוש האופציה בחוזה לתקופה נוספת כלשהי כהמשך ישיר של ההיקף הכספי של החוזה לתקופה המקורית.

.

.

5.3   אין החברה מתחייבת למסור לקבלן את כל הזמנות העבודה עפ"י חוזה זה והיא שומרת לעצמה את הזכות למסור את ביצוען ו/או חלקן בין מספר קבלנים כראות עיניה ולקבלן לא תהיה זכות לטעון כי החוזה מקנה לה זכות בלעדית לביצוע העבודה ו/או לדרוש פיצוי כלשהו בשל כך מהחברה".

5.1     מכתבי הארכת תוקף חוזה 1058

י.        במכתב הנתבעת לתובעת מיום 17.9.2007 אושרו הגדלת היקף החוזה ב-4,000,000 ₪, והארכת תוקפו בשנה עד ליום 31.12.2008, ובמכתב נוסף  מיום 10.4.2008 אושרה הגדלת היקפו ב-3,750,000 ₪ וצוין בו כי מועד סיום העבודה הנוספת הינו 31.12.2008. במכתב שלישי, הנושא תאריך 30.11.2008, אישרה הנתבעת ביצוע העבודה הנוספת במסגרת חוזה 1058, וציינה כי "סוכם על תוספת כללית בשיעור 2% לשנה החל מ-29.10.08" וכי "תוספת זו לא תחול על מחירי הרג'י".

במכתב של הנתבעת מיום 15.3.2009, אשר אושר בחתימת התובעת, הוארך תוקף חוזה 1058 עד ליום 31.12.2010, היקפו הוגדל ב-8,000,000 ₪ ונקבע כי "תינתן הנחה כללית בשיעור 10% לשנה החל מ-1.1.09".

6. חוזה 1191 - עבודות אחזקת מבנים

יא.      לאחר שהנתבעת קיבלה את הצעת הנתבעת במסגרת מכרז נוסף שמספרו 2200022960, נכרת ביניהן חוזה 1191  "לביצוע עבודות אחזקת מבנים ופיתוח שטח בבתי זיקוק לנפט בע"מ - שנתי".  תקצירי תקנות בטיחות, תנאים כלליים לביצוע עבודות באמצעות קבלן ותנאים מיוחדים היו מסמכים שהיוו חלק מהחוזה, וכמותם אף נספחי כתב כמויות, מפרט טכני, פירוט התמורה ותנאי התשלום, תנאי ההצמדה, מחירון הנתבעת לעבודות מיוחדות, אישור חברת ביטוח והתחייבות לאספקת אישור חברת הביטוח ולחילופין - לשיפוי. בהסכם נכתב כי היקפו המשוער והבלתי מחייב הינו 5,000,000 ₪ ותקופת ביצוע העבודות משתרעת החל מיום 1.8.2007 ועד ליום 31.7.2008, עם שתי אופציות להארכה למשך שנה.