יז.2 דיון והכרעה בענין סעיף 36 לחוק הנכים
431. תחילה, יש להכריע במחלוקת שבין הצדדים, ולקבוע מה הוא החוק הרלבנטי במקרה שבפניי: האם סעיף 330 (ג) לחוק הביטוח הלאומי [נוסח משולב], תשנ"ה-1995, או סעיף 17 (ב) של חוק התגמולים לנפגעי פעולות איבה (כטענת הנתבעת).
זו היא לשונו של סעיף 330 (ג) לחוק הביטוח הלאומי:
"הגיש הזכאי לגמלה תביעה לפיצויים נגד הצד השלישי, ובאותה שעה לא הוגשה תביעת המוסד לפי סעיף 328(א), והזכאי לגמלה הודיע למוסד על הגשת תביעתו, יהא הזכאי לגמלה זכאי לפחות ל-25% מסך כל הפיצויים שנפסקו באותה תביעה".
432. נראה, כי סעיף 330(ג) מפנה אותנו להוראותיו של סעיף 328(א), הוא הכלל בדבר ניכוי גמלאות המל"ל, מהפיצויים שהניזוק זכאי להם מאת המזיק.
--- סוף עמוד 121 ---
433. בבסיס הנורמטיבי לניכוי הגמלאות, עומדת זכותו של המל"ל לקבלת שיפוי מהמזיק, על גמלאות ששילם ושעתיד הוא לשלם לניזוק, בשל מעשה הנזיקין, כקבוע בסעיף 328(א) לחוק הביטוח הלאומי [נוסח משולב], התשנ"ה-1995.
434. אולם, שעה שהמדובר באירוע נזיקי, שהינו פעולת איבה, ניכוי התגמולים שקיבל העובד מסכום הפיצוי בו חויב המעביד, מוסדר בהוראת חוק מפורשת, שהיא סעיף 17 (ב) של חוק התגמולים לנפגעי פעולות איבה, אשר קובע כדלקמן:
"זכאי עקב מאורע אחד לתגמול לפי חוק זה ולפיצויים לפי פקודת הנזיקין (נוסח חדש), או לפי חוק פיצויים לנפגעי תאונות דרכים, תשל"ה-1975, יחולו עליו בשינויים המחויבים הוראות סעיף 36 לחוק הנכים או סעיף 21 לחוק משפחות החיילים, לפי העניין".
435. אם נעבור עתה לסעיף 36 של חוק הנכים (תגמולים ושיקום) [נוסח משולב],
תשי"ט-1959, נראה כי לפי האמור בסעיף 36(א)(1) של חוק הנכים, רשאי נכה לנקוט בהליך משפטי כדי לזכות בתשלומים לפי חוק הנכים וכן בפיצויים לפי החוק האחר, "אך לא יגבה פיצויים לפי החוק האחר ותשלומים לפי חוק זה כאחד".
436. ס"ק (2) של סעיף 36(א) בחוק הנכים קובע, שאם שולמו הענקה או תשלומים לפי חוק הנכים, זכאית המדינה להיות מפוצה בגין תשלומיה, שעל פי חוק הנכים, מידי מי שמוטלת עליו החובה לשלם פיצויים, על פי החוק האחר.
437. ס"ק (5) של סעיף 36(א) בחוק הנכים קובע, שכל עוד לא גבתה המדינה את המגיע לה (על פי ס"ק (2) הנ"ל), רשאי הנכה (או הנפגע בפעולות איבה), בהסכמת קצין התגמולים, להחזיר למדינה כל מה שקיבל, על פי חוק הנכים, בגין הנכות המשמשת עילה לתביעתו על פי החוק האחר, ולאחר החזרת סכומים אלה, פוקעת זכות המדינה לתבוע מן המזיק (לפי סעיף 36(א)(2) של חוק הנכים), ואזי, רשאי הנכה לתבוע על פי החוק האחר.