15. שאלת השליטה בחברות הציבוריות: המחלוקות בעניין זה נסבו על השאלות הבאות: ראשית, האם יש לראות בגבעוני והבי מי שהיו בעלי שליטה בפויכטונגר תעשיות? שנית, האם גבעוני ופלד היו בעלי השליטה בפויכטונגר השקעות? ההכרעה בשאלות אלה נדרשה על מנת לקבוע האם היה על המערערים לנקוט בהליכי האישור הנדרשים מבעל שליטה בעת ביצוען של עסקאות בחברות הקבוצה, הליכים שלא ננקטו בפועל. עסקאות אלה היו בעיקרן עסקאות של משיכת כספים מהחברות הציבוריות והעברתם לחברות הפרטיות שבשליטת גבעוני והבי, פעולות שעליהן נעמוד בהמשך.
16. בית המשפט המחוזי קבע שמושג השליטה זכה לפרשנות מרחיבה בפסיקה, וכי יש לבחון אותו באופן מהותי, ובהתאם לנסיבותיו של כל מקרה. בית המשפט המחוזי עמד על כך ששאלת השליטה אינה מוגבלת רק למבחן "כמותי-טכני", שעניינו אחוזי האחזקה בתאגיד, וציין כי המבחן העיקרי שבו יש לעשות שימוש הוא מבחן "מהותי-איכותי" אשר בוחן את מידת יכולתו של אדם להכווין את פעילות התאגיד. בהמשך, באשר לשאלה כיצד יש לחשב את שיעור האחזקות במקרה של "שרשור" חברות, היינו במבנה של "פירמידת" חברות, ציין בית המשפט המחוזי כי לשיטתו המבחן הראוי הוא
--- סוף עמוד 13 ---
מבחן של "איתור בעל השליטה". לפי מבחן זה, כך נקבע, מרגע שהתבססה שליטתו של אדם בתאגיד מסוים, יש לייחס לו את האחזקות של אותו תאגיד במלואן גם בתאגיד הבא בשרשור.
17. בית המשפט המחוזי קבע כי יישומן של קביעות אלה בנסיבות העניין מוביל למסקנה כי גבעוני והבי היו בעלי שליטה בפויכטונגר תעשיות, וכי גבעוני ופלד שימשו בעלי שליטה בפויכטונגר השקעות. לנוכח חשיבותם של הדברים להמשך הדיון, נפרט בתמצית את העובדות והממצאים שעליהם התבסס בית המשפט המחוזי בקביעתו זו.
18. בפתח הדברים, בית המשפט המחוזי הצביע על העובדה שהמערערים שיתפו ביניהם פעולה בניהול כל החברות הציבוריות כקבוצה אחת, נתון שהוביל לחיזוק אחיזתם בחברות הקבוצה, בין היתר באמצעות כך שמינו את קרוביהם ואף זה את זה לנושאי משרה בחברות הציבוריות השונות. כך למשל, גבעוני שימש כדירקטור בקרן פלד, במשב, בחייל ובפויכטונגר תעשיות, ובנוסף לכך שימש כמנכ"ל בפויכטונגר תעשיות וכיו"ר הדירקטוריון של יסקל ושל אפקון בקרה. הבי היה יו"ר הדירקטוריון של אפקון אלקטרו מכניקה וכן דירקטור במשב, בפויכטונגר תעשיות ובאפקון בקרה. פלד כיהן כיו"ר הדירקטוריון של משב ופויכטונגר תעשיות. כמו כן שימש, בתקופות שונות, כדירקטור באפקון אלקטרו מכניקה, וכיו"ר הדירקטוריון של קרן פלד וחייל.