להלן תובא תמצית השתלשלות עניינים עד למועד בו הוחלף בין הצדדים מכתב ראשון של עורכי דין (28.1.2015).
התנהלות לגבי ה-ToolBox
128. MCE לא אישרה את מכתבו של אייזיק מיום 20.1.2014, אך גם לא דחתה את האמור בו, לפחות לא בכתב. לא אותר מסמך מזמן אמת בו מביעה MCE הסתייגויות. יתכן ש- MCE הייתה מודעת לכך שאין היא מחויבת כל זמן שאין מסמך שינויים חתום ע"י הצדדים. אולם, העדר מענה ברור יכול להוביל את הצד האחר להערכות משלו לגבי סטטוס המצב ההסכמי בין הצדדים . בפרט כך אם ההתנהגות הסמוכה לכך אינה מעמידה דברים על דיוקם.
129. ביום 21.1.2014 העביר אייזיק לבעלי המניות של TDT עותק של התוכנית העסקית (מ/60). הדוא"ל ציין כי מדובר בתוכנית עסקית לשנים הבאות "after agreement with MCE". MCE לא כותבה לדוא"ל זה . אייזיק הציע לכנס בדחיפות אסיפת בעלי מניות.
130. בראשית חודש פברואר 2014 התקיימה בתל אביב אסיפת בעלי מניות של TDT ("אסיפת בעלי המניות" או "האסיפה").
אליבא דכולי עלמא, אייזיק חפץ לשכנע את בעלי המניות להזרים מימון נוסף להמשך פעילותה של TDT. התוכנית העסקית הוצגה לבעלי המניות והאסיפה כונסה כדי לשכנעם לבצע השקעה בחברה שתאפשר לה להערך להפצת ה-ToolBox (ר' למשל סע' 56 וסע' 74 לתצהיר יובל). האסיפה דנה ב"קריאה לכסף מבעלי המניות" (סע' 137 לתצהיר אייזיק).
131. ארבעה תצהירים מטעמה של TDT מתייחסים לאסיפת בעלי המניות: תצהירו של אייזיק ותצהירים של שלושה בעלי מניות שנכחו באסיפה.
ארבעת התצהירים הנ"ל מעלים לגבי אסיפת בעלי המניות את הגירסה הבאה:
יובל (מנכ"ל MCE) הגיע לאסיפת בעלי המניות (ונכח בחלק ממנה) כדי להסביר לבעלי המניות של TDT על מוצר ה-ToolBox ולשכנע אותם כי מדובר במוצר איכותי שיש לו פוטנציאל רב. יובל "הפציר ושכנע" את בעלי המניות להשקיע כספים נוספים כדי להגביר את שיווק ה-ToolBox.
המצהירים כותבים כי התנהלותו של יובל, אשר עודד את בעלי המניות של TDT להמשיך ולהשקיע אמצעים ומאמצים בפיתוח השוק האירופי לשיווקו ומכירתו של ה-ToolBox, תוך התייחסות לתהליך הארוך של שיווק המוצרים והדרך המשותפת ש-MCE ו-TDT עוברות יחד להגשמתו, חיזקו "את שהיה ידוע, ברור ומוסכם, כי כוונת הצדדים להמשיך ולשתף פעולה בשיווק מוצרי MCE עוד שנים רבות" (למשל - סע' 17-16 לתצהירו של שמואל ליסטנברג; סע' 19-18 לתצהירו של דורון הראל (אשר מדגיש כי הישיבה זכורה לו היטב, בהיותה היחידה בה נכח גורם חיצוני לחברה כדי לשכנע בעלי מניות להזרים כספים); סע' 16-15 לתצהירו של שריאל אנגל, להלן: "שריאל").
132. בתצהירו של יובל, אשר הוגש לאחר שהונחו בתיק תצהירי בעלי המניות של TDT, לא אותרה התייחסות מפורטת לגרסת בעלי המניות לגבי תוכנה של האסיפה.
יובל אינו מכחיש כי השתתף בחלק מאסיפת בעלי המניות (אין מחלוקת כי האסיפה המשיכה לאחר עזיבתו, ואז התקבלו החלטות). אם יובל לא נטל חלק באסיפת בעלי המניות, חזקה כי היה כותב זאת ודוחה את הטענות מכל וכל. לא כך נעשה.
כמו כן, התצהיר אינו כולל הכחשה מפורשת לטענות בעניין תוכן דבריו של יובל באסיפה. אותרה אך התייחסות כדלקמן: "מטבע הדברים לא מצאנו לנכון להתערב בתוכנית העסקית שהציג [אייזיק] למשקיעיו, ועמדתנו הייתה ש[אייזיק], כמנכ"ל TDT, הוא זה שממליץ המלצות לבעלי מניותיו ואנחנו לא צריכים להיות מעורבים בתהליכים פנימיים של TDT" (סע' 75 לתצהיר יובל).
133. התייחסות כללית וכוללנית זו אינה מספקת. ראינו כי MCE הביעה עניין בתוכנית העסקית של TDT והציבה אותה כדרישה לבחינת אפשרות הרחבת ההתקשרות. למול הטענה כי MCE אינה צריכה להיות מעורבת בתהליכים פנימיים של TDT, עומדת העובדה שיובל נטל חלק באסיפת בעלי מניות של TDT שנועדה לשכנע אותם להזרים כספים לחברה. בנוסף, האמור בתצהירו של יובל למעשה אינו סותר את הטענות המפורטות בתצהירי בעלי המניות של TDT.
134. משלא נסתרו תצהירי בעלי המניות, יש לומר כי התנהלותו של יובל באסיפה והדרך בה התייחס לחברות ולדרכן המשותפת, שיקפו כוונה "להמשיך ולשתף פעולה בשיווק מוצרי MCE עוד שנים רבות", כטענת המצהירים.
135. הצהרת כוונה כללית להמשך שיתוף פעולה עתידי, אינה עולה כדי מחוייבות חוזית להמשך קיומו של ההסכם ללא מגבלה. ההתנהלות המתוארת אף אינה עולה כדי התקשרות חוזית קונקרטית לגבי נושא חדש. זאת, אף אם נבחן אותה על רקע תכתובת הדוא"ל שקדמה לה. עם זאת, ההתנהלות באסיפת בעלי המניות יכולה להוות נדבך בהקשר טענות אחרות המועלות כלפי MCE בהליך.
136. לאחר האסיפה, הזרימו בעלי המניות של TDT כספים לחברה (לסכומים וחלוקתם, ר' תכתובת פנימית ב-TDT מיום 11.2.2014, מ/54). בעלי המניות של TDT אינם בעלי דין בהליך זה. התביעה הוגשה בשם TDT בלבד.
137. המסמכים שהוצגו לגבי חודשים פברואר 2014 עד אוגוסט 2014, אינם כוללים תכתובת בין הצדדים לגבי סוגיית עצם ההתקשרות או תנאיה.
רוב המסמכים הם תכתובות בין אנשים טכניים ושיווקיים של הצדדים בסוגיות שונות ולגבי לקוחות שונים (לדוגמא בלבד: מ/55-מ/56, מ/59, מ/62–מ/66, מ/68-מ/73, מ/75-מ/76, מ/80-מ/86). התכתובות מתייחסות בין השאר, לרכיבים של ה-ToolBox, לרבות בעניין גרסאות דמו, שדרוגים, תיאומי מועדים לפגישות עם לקוחות לצורך פרזנטציות, שאלות הבהרה והסברים על רכיבים שונים, בדיקות לגבי "פיצ'רים" שאולי ישולבו, טיוטת מדריך למשתמש, הסתייעות הדדית למול לקוחות וכדי לייצר ערך מוסף כלפי מתחרים, ימי הדרכות ("ToolBox Pre-Sale and Product Session", מ/100-מ/101), ועוד.
138. בתכתובת מחודש אוגוסט 2014 (מ/99), מציין יובל כי בעקבות דיון עם אייזיק ולירן לגבי "toolbox/advanced features opportunities" הוחלט לגבי מספר לקוחות, כי לכל אחד מהם יהיה צוות ייעודי של מנהל לקוח עסקי ומנהל מקצועי. הדוא"ל מפרט את הלקוחות ואת זהות הצוותים. הצוותים משולבים מאנשי שתי החברות.
בתכתובת מהמשך חודש אוגוסט, לאחר הדרכה לאנשי TDT שהתקיימה ב-MCE, יש התייחסות לדרך בה יפעלו הצדדים לגבי שיווקו של ה- Flashing, הצהרה כי עד לפגישה הראשונה עם לקוח יפעלו אנשי TDT להמשיך להתנסות ברכיב, בקשה לחומרי pre-sale, וכיוצ"ב (מ/103).
139. "נגיעה" בהתקשרות ובסוגיות מסחריות, ניתן למצוא בתכתובת מיום 19.8.2014 (מ/105).
ראשיתה של התכתובת בחילופי דוא"ל בין אנשי הכספים של החברות (קובי מצד MCE, ראדו מצד TDT) לגבי אחד התשלומים החודשיים שעל TDT להעביר ל-MCE. לאחר שראדו אישר שבוצע תשלום, קובי הודה לו ושאל, תוך כיתובו של אייזיק, האם יש נושאים פתוחים - משפטיים, כספיים, תפעוליים – בהם הוא יכול לסייע.
ראדו השיב באריכות והתייחס בין היתר לבעיות שיש ל-TDT לגבי תהליך הסכמי הרישיון ועיכובים באישורים של MCE . ראדו ציין כי TDT סבורה שצריך לפשט את התהליך ולגלות גמישות רבה יותר כלפי הלקוחות. ראדו הוסיף כי יש דיונים על שינוי התהליך בעתיד וציין כי הוא מעיר על התהליך הנוכחי.
140. בתשובתו של קובי יש התייחסות לטווח הקצר ולטווח הארוך. בטווח הקצר, הציע קובי סיוע בנושאים לא מסחריים וציין כי סוגיות מסחריות אינן בסמכותו וכי על אייזיק לעבוד לגביהן במישרין מול יובל.
אשר לטווח הארוך, קובי ציין כי מטרתו היא ש-TDT ו-MCE יחתמו על הסכם חדש; הוא מאמין שיובל ואייזיק דיברו על זה; ההסכם החדש ישנה את המצב הקיים כך ש-TDT תשמש כ- resellerוהדבר יאפשר לה למכור רשיונות ללא צורך באישורי MCE "באמצע" ויקל על הבעיה.
141. מענה הגיע מאייזיק. אייזיק כתב שיובל מעולם לא דיבר איתו על מצב/תנאי חדש (First Yuval never talked with me about new condition). אייזיק הוסיף כי שמע מאחרים שיש קונספט חדש , הוא אינו בטוח שזה יכול לעבוד אבל יש להבין את התנאים תחילה. אייזיק הדגיש שיש 20 פיילוטים, כי לוקח זמן להגיע ללקוחות, וכי TDT עובדת להגדיל את בסיס הלקוחות והשקיעה כסף רב לבנות רשת (network) עבור הפתרון/המוצר של MCE מאחר שהיא מאמינה בשיתוף פעולה ארוך טווח. במייל עוקב הוסיף ראדו, כי לגבי נושאים מסחריים יש לקוות שלכולם, לרבות אייזיק ויובל, יהיה שיתוף פעולה טוב יותר בהקשר הזה.
קובי השיב לאייזיק כי קרא והבין ואין לו אלא להבטיח לעשות כל שביכולתו לשפר את הטיימינג של החלק המשפטי/כספי/תפעולי. הוא חזר, כי אינו יכול לעשות דבר לגבי החלק המסחרי, שאינו בסמכותו.
142. לתכתובת האמורה מיום 19.8.2014, אין תכתובת המשך ישירה, ודאי לא מהימים והשבועות הסמוכים לה.
למעשה, המסמכים שהוגשו לגבי התקופה שמאותה עת ועד לחודש נובמבר 2014, עוסקים בעיקרם בסוגיות טכניות, כספיות ומקצועיות. בכלל זאת: שאלות ותקלות לגבי ה- flashing, תיאומי פגישות עם לקוחות, תכתובות עם לקוחות והתייחסויות ללקוחות (גם) לגבי Dr. Phone, צורך במענה למול תחרות (עם Cellebrite), הצעת TDT לשינוי טכני ברכיב, ועוד.
143. רמז אפשרי (אך לא הכרחי) ליחסים בין הצדדים, ניתן למצוא בתכתובת מראשית חודש נובמבר 2014 בין וסיליס לבין אחד מאנשי MCE (סטיוארט), בהקשר Vodafone אוסטרליה (מ/135). וסיליס כותב לסטיוארט שהוא שמח שסטיוארט יטפל בנושא. סטיוארט משיב שהוא נלהב מכך שהם חוזרים לעבוד יחד ואז וסיליס כותב את הדברים הבאים: "We need to see how we are really going to "work together…" since things do not lead there as you probably know, Let's talk in private on Sunday if you can, call me any time you can".
הדברים יכולים לכאורה להתייחס לקשר הכללי בין החברות אך דומה כי הם קשורים לסוגיה קונקרטית של וסיליס, אשר תבחן בהמשך. בשלב זה יובהר כי TDT לא שילמה לוסיליס מהלך תקופה ארוכה, כי החוב אליו הלך ותפח וכי וסיליס היה מוערך ע"י MCE והקשרים ביניהם היו טובים וקרובים.
144. בתכתובות מהמשך חודש נובמבר 2014, שאף רובן עוסק בסוגיות מקצועיות, משולבות הערות או התייחסויות אשר משקפות תחושת חוסר נוחות והתרחשויות "מאחורי הקלעים". כמו כן, החומר משקף אי הבנות ותקלות.
כך, למשל, אחת התכתובות משקפת אי הבנה לגבי לקוח בפורטוגל (מ/142). לירן כותב כי כאשר נעשית החלטה האם מדובר בהזדמנות של ToolBox או Dr. Phone, הדברים צריכים מעתה להיות מתואמים תחילה עם יובל ואין לקבלה ללא אישורו.
145. תכתובות הקשורות לוסיליס מעלות באופן ניכר יותר, קשיים שיש לו למול TDT וקשר טוב עם MCE (מ/148, מ/149). לכך נשוב. לצורך השלב הנוכחי רק נוסיף כי משתקפת הידברות בין החברות לגבי האפשרות שבשל העדר יכולת המימון, יעבור וסיליס להתקשרות ישירה עם MCE (והעמלות ל-TDT יביאו לידי ביטוי פעולות שיווק שהחל וסיליס ב-TDT).
146. לקראת חודש דצמבר 2014 עולות סוגיות מסחריות בגלוי. זאת, במקביל להמשך תכתובות מקצועיות. ככל הנראה סוכם, בעקבות פגישה לקראת סוף חודש נובמבר, כי MCE תעביר ל-TDT הצעה לגבי התנאים המוצעים על ידה לגבי המשך שיתוף הפעולה ובפרט – שיווק ה-ToolBox.
147. ביום 4.12.2014 (מ/159 רישא) שאל קובי את אייזיק, בתכתובת מסרונים, האם TDT מעבירים כסף שהם אמורים להעביר. אייזיק השיב שכן, למרות שלא קיבל מיובל את ההצעה. קובי ענה כי אין קשר בין הדברים, קיים חוב שצריך להעבירו, והוסיף: "תעבירו אותו. האמן לי שיובל יושב על הנושא, הוא שוקל זאת ברצינות מתוך כוונה לתת לכם הצעה מכובדת שתעזור לכולם. הכוונה שלו טובה (ואפילו מאד) אבל תעבירו את הכסף היום – זה לא קשור בכלל וזה רק מעכיר עוד יותר את האווירה". אייזיק השיב שאמר שיעביר.
קובי הוסיף, כי במקביל הוא עובד עם יובל על ההצעה. אייזיק התרעם - לא מדובר בחלליות ומטוסי קרב וההצעה לא אמורה להיות מסובכת. קובי השיב כי מדובר בדבר מורכב יותר, MCE רוצה לעבוד מסודר ולהביא לידי ביטוי בהצעה דברים רבים, למשל – "מעבר לשדרוג של לקוחות קיימים, עמלות על פיינדר, התייחסות ללקוחות של וסיליס וכד'. אבל הולכים להיות הרבה שינויים", ובהמשך הבהיר: אם לקוח שוסיליס עבד עליו ישדרג ל-ToolBox, TDT תקבל יותר, בגלל שהשקיעה וזה לטובתה. והוסיף: "חבל שראדו עושה משחקים דווקא בתקופה הזו. אני מקווה שזה על דעתו בלבד".
148. ביום 9.12.2014 התחדשה תכתובת המסרונים בין קובי לאייזיק לגבי משלוח הצעה של MCE ל- TDT (מ/159). קובי כתב שיובל נמצא בחו"ל ולכן הוא מאמין שההצעה תהיה מוכנה רק בשבוע הבא. ובהמשך – "אני כן אומר לך באחריות שהוא מתעסק בזה ודן בזה פנימית – זה מצריך חשיבה בתוך הארגון". כאשר אייזיק כתב: "מעניין שלוקח יותר משבוע שלאחר שסוכם מחר...", השיב קובי ש"הכי טוב" שאייזיק ידבר עם יובל, "מבחינתי הוא עובד על זה ועתיד להציע הצעה בקרוב – אין שום משחק מאחורי הקלעים. נהפוך הוא, יש חשיבה פנימית מלאה בנושא" (אייזיק כתב שניסה לדבר עם יובל אך יובל אינו משיב, והוא ינסה שוב).
149. במחצית חודש דצמבר, בהמשך לתכתובת בענייני לקוח מסוים, שאל וסיליס את יובל ולירן באופן פרטי, האם הם דיברו באותו עניין עם אייזיק והוסיף – "אני לא דיברתי איתו למרות שרשמית, הוא צריך להיות מעודכן מאחר ולפחות רשמית אני עדיין עם TDT – למרות שעדיין לא מקבל תשלום!!!". לירן השיב שאייזיק עודכן כמובן ואין מה להסתיר ממנו. לירן הוסיף שיובל יתקשר כדי לעדכן על ההתקדמות עם אייזיק לגבי העניין של TDT ו-MCE (מ/154).
150. מהחומר עולה כי התנהלו שיחות לגבי שיתוף הפעולה של TDT ו- MCE לכל הפחות בין יובל, אייזיק ווסיליס (מ/155). מהמסמכים ניכרת רגישות במגעים עם לקוחות ובשמירת "גבולות גזרה" על ידי כל צד (ר' למשל מ/157).
151. ביום 25.12.2014 עידכן לירן את אייזיק שהיה עיכוב בשל שבוע עמוס, MCE קרובה לסיים את התנאים המוצעים ל-TDT, ממתינים ליובל למעבר אחרון ומקווים לסיים בשבוע הבא. אייזיק השיב שחלפו יותר מ-3 שבועות מהזמן שהובטח, TDT ממתינה להבין את העמדה החדשה של MCE והיא השקיעה כסף רב בפיתוח עסקיה של MCE באירופה (מ/161).
תשובתו של לירן (26.12.2014, מ/161): לא הובטח ל-TDT דבר, אין ל-MCE עמדה חדשה ודבר לא השתנה פרט לעובדה ש-MCE הבינה ש-TDT אינה מעוניינת ומעולם לא הייתה מעוניינת ב-ToolBox. התנאים הם "נושא פתוח" ("open issue") מזה כשנתיים אז שבוע אחד לא ישנה דבר.