לירן הוסיף ש-MCE מגדירה כל פרט, שכן (בתרגום חופשי) "זה ברור שאתה לא הבנת אותנו בשנים האחרונות ויש חשש שללא הגדרת תנאים באופן מדויק, אתה תציג את הדברים באופן שונה למשקיעים שלך, לעובדים ואפילו לעצמך".
152. התנאים המסחריים המוצעים הועברו על ידי יובל אל אייזיק ביום 29.12.2014 (מ/163). למחרת השיב אייזיק, תוך שילוב הערות בגוף התנאים המוצעים (שם).
לגבי תוכנן של ההצעה והתשובה תצוין הערה אחת המביאה ומביעה את רוח הדברים: בפתח הצעתה של MCE נכתב בין השאר, כי התנאים מועברים בעקבות דיון בין אייזיק ויובל "בו הודיע אייזיק ל-MCE ש-TDT אינה מעוניינת למכור את ה- ToolBox". בהערותיו של אייזיק, התווסף המשפט: "אחרי ש-TDT הבינה ש-MCE מנסה לשנות את התנאים המסחריים שהוסכמו בתחילת שנה זו" (הכל – בתרגום חופשי).
153. יובל השיב לאייזיק ביום 8.1.2015 (מ/166), ציין איזה מהערותיו מקובלות וכתב כי לגבי עמלות, MCE מוכנה להציע ל-TDT לבחור בין שני מודלים (10% הן עבור הפניות והן עבור לקוחות קיימים; או – 8% עבור הפניות ו-12% עבור שדרוגים של לקוחות קיימים של TDT). יובל סיים בהמלצה להעביר את הדברים למחלקה המשפטית על מנת להכין הסכם.
154. המענה של TDT הגיע ביום 28.1.2015 באמצעות מכתב מבאי כוחה (דאז) שכותרתו: הפרת הסכם (מ/186). לחלק ממכתב זה נדרשנו לעיל, בפרק העוסק בעיכבון.
במכתב מיום 28.1.2015 נטען בין השאר, כי המשא ומתן בין הצדדים לגבי ה-ToolBox החל בחודש יוני 2013, כי מאז ינואר 2014 בעקבות פגישה בין בעלי המניות של TDT לבין MCE ובהתבסס על "ההבנות הכתובות" ("the written understandings") בין הצדדים, קיימה TDT את מחויבויותיה בתוכנית למסחור ופיתוח ה-ToolBox, וכי למרות ההסכם בין הצדדים והפעולות הרבות שעשתה TDT על חשבונה בעניין ה-ToolBox, הציעה MCE לאחרונה תנאים חדשים לשיתוף הפעולה בין הצדדים. נכתב כי התנאים שהוצעו אינם מקובלים על TDT ועומדים בסתירה להסכמות הקודמות בין הצדדים, וכי פעולות MCE הן משום התנהלות עסקית חסרת תום לב ובלתי ראויה.
155. השתלשלות העניינים לא הסתיימה כמובן במכתב מיום 28.1.2015. בין הארועים שהתרחשו עד להגשת התביעה (ביום 26.5.2015) ומגובים ברובם במסמכים, ניתן להזכיר:
• התפטרות של וסיליס מ-TDT ביום 1.2.2015 (עניין אשר לגביו ר' הערות בנפרד) (מ/190, מ/192);
• מייל מיום 3.2.2015 מ-MCE ל-TDT (מ/196) בו נכתב בין השאר: למרות ש-"potential prospects" של ה-ToolBox (כמו VF ו- TeliaSonera) היו מחוץ להגדרת העבודה של TDT מבחינת טריטוריה ומוצר, הסכימה MCE לשקול את עזרת TDT, כאשר וסיליס הוא שיועד לספק שירותי תמיכה למכירות כאלה; בעקבות התפטרות וסיליס ולפי שאין ל-TDT מנהלי מכירות בכירים שהוכשרו והודרכו להחלפתו, אין ל-TDT אפשרות לתרום למאמצי המכירה ללקוחות אלה ו-MCE תמשיך לעבוד על כך עצמאית; בשלב זה אין ל-TDT את הצוות הדרוש עם כישורים מקצועיים והדרכה כנדרש להמשיך דיון כלשהוא לגבי הרחבת פעילויות TDT לשיווק או מכירה של ToolBox.
• תכתובת לגבי תשלומים חודשיים אשר TDT אמורה להעביר ל-MCE (ואינה מעבירה). חלק מתכתובת זו נזכר בפרק העוסק בטענת העיכבון.
• TDT כנראה שלחה לוסיליס מכתב התראה משפטי (סע' 378 לתצהיר אייזיק, המסמך לא אותר בחומר).
• תכתובת מחודש מרץ 2015 בעניין וודאפון יוון אשר בסופה הודיעה TDT שהיא נכונה ש-MCE תגיש במישרין הצעה ללקוח זה, תוך שהיא שומרת על כל זכויותיה בעניין (מ/223), ומכתבו של יובל ללקוח זה (מיום 7.4.2015) המתייחס לעזיבת וסיליס ולמחוייבותן הנמשכת של MCE ו-TDT (מ/226).
• הודעת MCE ל-TDT על סיומו של הסכם ההפצה (9.4.2015, מ/228); מכתב המענה של ב"כ TDT (12.4.2015, מ/229), לרבות העלאת טענה בעניין חסימת גישה; ותשובת MCE (13.4.2015, מ/230) הדוחה את הטענות. מכתב הסיום ומכתב המענה תוארו בהרחבה לעיל.
• העברת הלקוחות מ-TDT אל MCE (ביום 1.5.2015 או בסמוך לכך).
156. לפני שמסתיימת בחינת ההתנהלות, נדרש לטענות אותן מעלה TDT כלפי MCE בהקשר וסיליס לגבי אותה תקופה. TDT רואה בסוגייה זו משום רובד בדרך התנהלות פסולה של MCE.
וסיליס
157. וסיליס שימש כ-Chief Commercial Officer של TDT בזמנים הרלוונטיים (עד פברואר 2015). וסיליס נתן שירותיו ל-TDT ופעל מטעמה כאשר התשלום אליו נעשה כנגד חשבוניות. בנוסף, וסיליס היה בעל מניות (25%) בחברת בת יוונית של TDT (TDT Hellas Ltd.) ומנכ"ל חברת הבת היוונית.
158. TDT טוענת כי MCE ניהלה מגעים עם וסיליס מאחורי גבה על מנת להעביר אותו לשורותיה ולהשתמש בו לצורך שיווק ה-ToolBox במישרין ללקוחות. עוד טוענת TDT כי התפטרותו של וסיליס "נעשתה כחלק ממהלך מתוכנן היטב" שנועד להכשיר את השטח לנישולה מפעילות.
MCE טוענת כי דרישות TDT בסוגיית וסיליס אינן ברורות, ומכל מקום, לגופו של עניין, היא לא ניסתה להעביר אליה את וסיליס, וסיליס לא עבד בה בשלב כלשהוא ובכל מקרה, ההסכם בין הצדדים לא אסר על פנייה לעובדים של הצד השני, מה גם שוסיליס לא שימש כעובד.
159. בהליך זה הוגש תצהיר של וסיליס מטעמה של TDT דווקא. התצהיר מתייחס בעיקרו לתיאור הפעילות השיווקית שבוצעה ע"י TDT בענין מוצרי MCE לאורך תקופת ההתקשרות בין הצדדים. ההתייחסות לטענות הפרטניות המועלות בעניינו וסיליס מובאת בקצרה בשולי תצהירו.
וסיליס מצהיר כי לנוכח חוב של TDT כלפיו, חוב שנגרם בשל בעיות תזרים מזומנים, עלתה בפגישה שהתקיימה בנובמבר 2014 – בנוכחות הנהלות TDT ו-MCE - הצעה ש-MCE תשלם את שכרו כך שיתקשר עמה ישירות (סע' 91-89 לתצהיר). הצהרה זו מתיישבת במידה רבה הן עם האמור בתצהירו של יובל שהוגש מטעם MCE לגבי אפשרות שנדונה באופן גלוי בין הצדדים (ולשיטתו, ביוזמת TDT עצמה; סע' 77, סע' 193-191) והן עם תצהירו של אייזיק המדבר על העלאת אפשרות זו בפגישה בחודש נובמבר (הגם שלדידו, ביוזמת MCE; סע' 267-266 לתצהירו). וסיליס גם מצהיר כי התפטרותו מ-TDT הייתה על רקע חובה הכספי כלפיו (ס' 92 לתצהיר). הא ותו לא.
160. טענותיה של TDT כלפי MCE לגבי וסיליס מועלות בשלב הסיכומים לכאורה כחלק מטענה של הפרת ההסכם בין הצדדים. אין הפנייה לרכיב חוזי שנטען כי הופר ולא ברור מהו הסעד הנדרש בהקשר וסיליס. כמו כן, אין כיום מחלוקת שוסיליס לא עבר לעבוד ב-MCE . למען הזהירות, תובא התייחסות לתמונה המשתקפת מהמסמכים שהוגשו, בהקשר הטענות שהועלו.
161. מהלך תקופה ארוכה, לא שילמה TDT לוסיליס עבור שירותיו.
וסיליס העלה את הנושא פעם אחר פעם, ביקש לדעת אם יש טענות כלפי שירותיו או האם עליו לחדול מלעבוד, קיבל הבטחות שיקבל את התשלום, אך לשווא. החוב של TDT כלפיו הלך ותפח.
162. וסיליס היה מוערך מאד מקצועית הן ב-TDT והן ע"י MCE. TDT מציינת כי וסיליס הוא מומחה בעל שם ובעל קשרים רבים באירופה בתחום התקשורת והטכנולוגיה. העובדה שיש ל-TDT חוב ניכר לוסיליס הייתה ידועה ל-MCE והדאיגה אותה. MCE סברה שוסיליס הוא הגורם ב-TDT שיכול לתת מענה מקצועי הולם ללקוחותיה ולצרכיה, וחששה להמשך דרכו.
וסיליס מצדו הפך מתוסכל יותר ויותר מהתנהלותה של TDT.
163. המצב הלך והחמיר עם התקדמות שנת 2014 והיה בו כדי לזעזע את היחסים בין הגורמים הרלוונטיים.
במסמכים מזמן אמת מטעמו של וסיליס (המסמכים ותוכנם אושרו בתצהיר וסיליס, סע' 93), תוארו הדברים באורח המפורט להלן.
164. בתכתובת מראשית חודש נובמבר 2014 שצוטטה לעיל, בין וסיליס לבין אחד מאנשי MCE (סטיוארט) הביע וסיליס ספק לגבי המשך עבודתם המשותפת, וניכר כי התקיימו שיחות בעל פה בסוגיה זו (מ/135).
165. בפגישה שנערכה בנובמבר 2014 אמר אייזיק לוסיליס שבעלי מניותיה של TDT מוכנים להשקיע שוב מאחר שנוכחו בערך אשר ToolBoxיכול לתת לחברה, הם רוצים שוסיליס ישאר ויתמוך בחברה והם נכונים להכניס כסף נוסף כדי לשלם את חשבוניות העבר הפתוחות מולו, כמו גם חשבוניות צפויות (ומימון להוצאות). עוד הוסכם - כך כתב וסיליס בזמן אמת - כי תשלום החוב אליו יבוצע ע"י כך ש-TDT תקנה מוסיליס חלק ממניותיו בחברת הבת היוונית.
166. לאחר שוסיליס ביקש מראדו חשבוניות כדי להתעדכן בסכום החוב המדויק כלפיו, הוא קיבל בשגגה את תגובתו של אייזיק, שנועדה לעיניו של ראדו; וזו לשונה: "הוא משחק... חושב שאנחנו טפשים. אל תעשה את זה" ("He is playing… thinking we are stupid. Don't do it").
לנוכח זאת, מצא לנכון וסיליס לעדכן בדבר את אנשי MCE, תוך שימוש בכתובת דוא"ל פרטית וצירף הערות שונות ובכלל זאת (בתרגום חופשי): אתם יכולים להסיק מזה את המסקנות שלכם; אני ממש מאוכזב כי אתם יכולים להבין כמה תמכתי באייזיק והאמנתי בחברות שלו. מאחורי הגב שלי הוא גורם לי להראות בעיני ראדו ואולי אנשים אחרים "(בעלי המניות???)" כמתנגד לחברה, וגם רומז שאולי יש משהו שהם רוצים להסתיר לגבי התשלומים האלו; חברות ("friendship") לא משנה יותר, אנחנו נראה את הדברים בצורה מקצועית בלבד; אם TDT תפעל כמו שאייזיק הבטיח ביום שלישי, אז אני אמשיך, אתמקד ב-ToolBox ואפיץ אותו ברחבי אירופה. אם TDT תדחה מעבר לסוף השנה ולא תשלם את הסכום הפתוח, אתפטר באופן רשמי ואדבר ישירות עם בעלי המניות לגבי מה קורה עם החברה ומה יכול להיות העתיד שלה. לאחר מכן נוכל לדבר ביננו. וסיליס סיים את העדכון: תודה לכם על האמון והתמיכה. עם אנשים כמוכם, ל- MCE יש עתיד גדול (אתי או בלעדי).
167. לאחר ש-TDT נמנעה מלשלם לוסיליס מהלך שנה(!), הוא פנה אל בעלי מניותיה במכתב מיום 19.1.2015 שכותרתו: "עתיד החברה שלנו" (מ/181).
בראשית מכתבו פירט וסיליס את המצב מנקודת ראותו: החשבונית האחרונה ששולמה לו היא לדצמבר 2013; הוא מחוייב לחברה ועובד בה במשרה מלאה; מדי חודש נמסר לו כי התשלומים צפויים בקרוב, כי החברה מצפה לקבל כסף מהמשקיעים וניתנים לו תירוצים מתירוצים שונים; החשבוניות הצטברו למעלה מ-€100,000 והסכום הולך וגדל; בפגישה האחרונה עם הנהלת החברה הוא שב והבהיר שאם החברה אינה יכולה לעמוד בתשלום או אינה מעוניינת לעבוד עמו, ניתן להפרד באופן מקצועי; ברם, אושר לו (ובהמשך – גם בנוכחות הנהלת MCE) כי המשקיעים מסכימים להשקיע כספים על מנת שיישאר ב-TDT; הוסכם שהחשבוניות הפתוחות ישולמו עד לסוף שנת 2014, TDT תחתום עם MCE על הסכם ל- ToolBox שינוהל על ידו, TDT תבדוק הכנסת מוצרים נוספים לפורטפוליו שלה, הון מספק יועמד להוצאות עסקיות.
בשלב זה מבהיר וסיליס כי הוא פונה עתה אל בעלי המניות ומבקש את התערבותם שכן ההיסטוריה של "הבטחות" העבר מהנהלת החברה גרמו לו להרגיש מרומה (בלשון המעטה). הוא מבקש מבעלי המניות:
א. להורות להנהלת החברה לשלם את החשבוניות הפתוחות.
ב. להחליט אם הם רוצים שהוא ימשיך לשרת את החברה. ככל שהתשובה חיובית – הוא מבקש פגישה בה יוכל לומר לבעלי המניות במישרין את השקפתו לגבי הדרך בה ניתן לא רק להציל את החברה אלא גם לפתחה. אם המענה שלילי - אפשר להפרד באופן מקצועי ותרבותי וכל אחד ילך לדרכו.
168. איש לא הגיב למכתבו של וסיליס. לא בוצע אליו תשלום.
169. לנוכח זאת, הגיש וסיליס בראשית פברואר 2014 את התפטרותו מ-TDT במכתב ארוך (מ/190, 192). להלן כמה מעיקרי מכתב ההתפטרות.
א. לאחר שהביע אכזבתו מכך שלא קיבל תשובה לפנייתו הקודמת, ציין וסיליס כי דבר לא השתנה והוא עדיין עובד מבלי לקבל תשלום מאז דצמבר 2013. וסיליס הזכיר כי היה נכון להתפטר אולם קיבל תמיד תשובות "מרגיעות". בשל מקצועיותו, הוא נשאר מחויב לחברה והמשיך לנהל לקוחות קיימים, לחתום הסכמים חדשים וליצור הזדמנויות חדשות, הגם שהדבר הלך ונעשה קשה.
ב. וסיליס ציין אזהרות לגבי מצב החברה אותן העלה לטענתו מאז אפריל 2012 והמלצות אותן נתן כדי להתמודד עם הקשיים (כגון: שינוי מדיניות מחירים, הרחבת הפורטפוליו ע"י הכללת מוצרים נוספים מ-MCE או מחברות אחרות, הפחתת הוצאות חברות-לווין). הוא כותב כי האזהרות וההמלצות הובאו באופן חוזר אך לשווא, ומלין כי עבודתו הפכה קשה יותר גם משום שהטריטוריה הגאוגרפית והשוק אליהם הוא רשאי להתייחס בשנתיים האחרונות, ירדו דרמטית בשל פיצולם בינו לבין אחרים.
ג. וסיליס הביע תמיהה שהחברה נוהגת בדרך זו במי שאחראי לכ-80% מהכנסותיה (אינה משלמת לו את שהוסכם ואינה פועלת לפי המלצותיו) וציין כי הוא חש שההנהלה עלבה בו ורימתה אותו. הוא הוסיף כי במקביל לטענת העדר משאבים, החברה ממשיכה להשקיע בפעילויות אחרות ואף שוכרת אנשים נוספים. מבחינתו, התשלומים אליו עוכבו והצטברו (לכדי €114,032 לסוף ינואר 2015), באופן שיטתי ומכוון.
ד. וסיליס הודיע כי לאור האמור הוא נאלץ להתפטר מתפקידו כ- Chief Commercial Officer של TDT ומכל תפקידיו לגבי פעילויות בינלאומיות. תוקפה של ההתפטרות מיידי אך ניתן לעכבה בשבועות ספורים - ככל ש-TDT תרצה בכך ובכפוף לתשלום מיידי של החוב - כדי לתדרך ולהציג את המחליף לקשרים האסטרטגיים בלקוחות ולהבטיח מעבר חלק ומקצועי.
ה. אשר לחלקו בחברת TDT Hellas (25%) כתב וסיליס, כי למרות השגת תוצאות מעולות (מדובר בחברת הבת ה"בריאה" היחידה בקבוצה, אשר מסבסדת את השאר), הוא מוכן להעביר את מניותיו ללא רווח, למשל על דרך העברתן כנגד תשלום החוב (ואז יתפטר מכל תפקידיו גם בחברה הבת).
170. נראה כי הדברים שכתב וסיליס בזמן אמת, מדברים בעד עצמם.
מהמסמכים עולה כי קשריהם של וסיליס ו-MCE החלו והמשיכו על רקע התנהלותה של TDT כלפיו. המסמכים שהוגשו, לרבות התכתובות הישירות שבין וסיליס ל-MCE והתיאום ביניהם, כאשר הם נקראים ברצף ובהקשרם (ואף אם חלק מהם מעלה תחושת חוסר נוחות, לרבות בהקשר פעולה מול וודאפון), אינם מבססים את הטענה כי וסיליס או MCE פעלו כדי לגרום לוסיליס לעזוב את TDT כדי להכשיר את השטח להפסקת קשרים עמה. נראה כי TDT הצליחה במו ידיה להביא את הקשרים עם וסיליס לכדי משבר עמוק והתפטרות (ומעבר אפשרי, שלא יושם לבסוף, אל MCE).
התביעה העיקרית – עיקרי ממצאים ומסקנות
171. על רקע האמור ולאחר בחינת ריבוא המסמכים והטיעונים שהוגשו לתיק, להלן עיקרי ממצאים ומסקנות העולים ממכלול החומר (מבלי להתיימר למצות אותו או את המורכבות).