ה.5 - הרמת מסך ההתאגדות וחיוב אישי
230. הסכם הניהול נכרת בין שתי חברות זרות (EL HOME ו-FOREST VILAGE). למרות זאת הסכימו הצדדים להחיל על ההסכם את הוראות הדין הישראלי (סעיף 9.2 להסכם הניהול). בגדר כך נכלל הדין בעניין הרמת מסך ההתאגדות ו/או חיוב אישי של נושאי משרה בתאגיד.
231. הרמת מסך ההתאגדות הנו סעד המאפשר להתעלם מאישיותה המשפטית הנפרדת של החברה ולהציץ אל מעבר לפרגוד ההתאגדות. בשים לב לכך שאישיותה המשפטית הנפרדת של חברה הנו עיקרון יסוד של דיני התאגידים, נקבע לא אחת כי מדובר ב"סעד קיצוני ומרחיק לכת, שיש לעשות בו שימוש זהיר ביותר במקרים חריגים ולא כדבר שבשגרה ...." (פסק הדין בע"א 3807/12 מרכז העיר אשדוד ק.א. בע"מ ואח' נגד שמואל שמעון ואח' (22.1.2015), סעיף 56 לפסק הדין). בית המשפט הוסיף כי:
"קביעה זו קיבלה משנה תוקף לאחר שסעיף 6 לחוק החברות תוקן במסגרת תיקון מס' 3 לחוק החברות משנת 2005,
--- סוף עמוד 96 ---
כשבמסגרת התיקון הצטמצמו במידה ניכרת המקרים שבהם רשאי בית המשפט להרים את מסך ההתאגדות בין החברה לבין בעלי מניותיה [להרחבה בנקודה זו ראו למשל: ע"א 313/08 נשאשיבי נ' רינראוי (1.8.2010) בפסקאות 84-74 לפסק דיני ובפסקה 8 לפסק דינו של השופט א' ריבלין והאסמכתאות המוזכרות שם (להלן: עניין נשאשיבי).
ודוק, סעיף 6 לחוק החברות בנוסחו כיום קובע כי בית המשפט רשאי להרים מסך בין החברה לבעלי מניותיה, אם מצא כי בנסיבות העניין 'צודק ונכון לעשות כן', רק 'במקרים חריגים' שבהם השימוש באישיות המשפטית הנפרדת נעשה באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה של החברה, או באופן הפוגע בתכלית החברה ותוך נטילת סיכון בלתי סביר באשר ליכולתה לפרוע את חובותיה (סעיף 6(א)(1) לחוק החברות). כמו כן, התווספה לסעיף 6 לאחר תיקון מס' 3 דרישה ליסוד נפשי של בעל המניות, לפיה נדרשת מודעותו לשימוש כאמור לעיל, ונקבע כי גם חשד בדבר טיב ההתנהגות או בדבר קיום אפשרות בירור הנסיבות תוך הימנעות מבירורן, ולמעט אם מדובר ברשלנות בלבד, ייחשב כמודעות (סעיף 6(א)(2) לחוק החברות). ולבסוף ראוי להזכיר כי במסגרת תיקון מס' 3 לחוק החברות בוטלה האפשרות שהייתה קבועה בסעיף 54(ב) לחוק קודם לתיקון להטלת אחריות אישית גם על נושאי משרה בחברה מקום שבו התקיימה עילה להרמת מסך בין החברה לבעלי מניותיה [ראו: עניין נשאשיבי בפסקאות 78 ו-84 לפסק דיני]."
232. סעד של הרמת מסך ההתאגדות ישמר "למקרי קצה" ולנסיבות חריגות בלבד, בהן הוכח ניצול לרעה של מסך ההתאגדות. מכלל זה אף נובעת הדרישה לבסס את העילה להרמת מסך בעובדות, במסגרת כתב התביעה (פר"ק (מחוזי ת"א) 20173-12-09 דנשיר תוכנה בע"מ נ' די.אס. נולדג' בע"מ (23.11.2011) (להלן: "עניין דנשיר"; ע"א 8845/12 רום נ' זאבי (25.11.2014)). הטעם לכללים המחמירים שנקבעו בכל הנוגע לקבלת תביעה להרמת מסך הובא בת"א 40931-06-13 עיריית ירושלים נ' שירותי מזון מוכן ל.ר. בע"מ ס' 74 לפסק הדין (27.8.2015)):