--- סוף עמוד 141 ---
9. סוף דבר, מסכים אני, כאמור, לעיקרי חוות דעתה של חברתי הנשיאה ולתוצאה האופרטיבית שאליה הגיעה, מלבד ההסתייגויות שהוצגו לעיל, ובעיקר בעניין קיומו של דיון במעמד שני הצדדים בבקשה למתן צו חיפוש.
ה מ ש נ ה ל נ ש י א ה
אשר על כן:
א. בדנ"פ 4072/21 הוחלט בדעת רוב כאמור בפסק דינה של הנשיאה א' חיות, כי הדיון בבקשות לצווי חיפוש בחומר מחשב בשלב החקירה ייערך במעמד צד אחד, בשים לב לאמות המידה שצוינו בפסקאות 77-66 לחוות דעתה של הנשיאה. זאת, כנגד דעתו החולקת של השופט י' אלרון, לפיה בהיעדר יסוד סביר לחשש שהדבר יביא לסיכול החיפוש או לשיבוש החקירה, יש לדון בבקשה למתן צו חיפוש במעמד הצדדים הנוגעים לדבר.
כן הוחלט בדעת רוב, כנגד דעתם החולקת של המשנה לנשיאה נ' הנדל והשופט ג' קרא, כי במקרים חריגים ביותר לבית המשפט סמכות לקיים דיון כאמור במעמד הצדדים, כמפורט בפסקאות 79-78 לחוות דעתה של הנשיאה. השופטת ד' ברק-ארז סברה בדעת יחיד כי די בקביעה שדיון במעמד הצדדים יהווה חריג לכלל, ואין צורך לסייג זאת "למקרים חריגים ביותר".
כן הוחלט בדעת רוב, כאמור בפסק דינה של הנשיאה א' חיות, כי על החלטת בית המשפט בבקשה לצו חיפוש בחומר מחשב אין למי מהצדדים זכות השגה. זאת, כנגד דעתו החולקת של השופט י' אלרון, לפיה על החלטה בבקשה למתן צו החיפוש במחשב ניתן להשיג במסגרת ערעור בזכות, או בדרך של הגשת בקשה לעיון מחדש בהחלטה. השופטת ד' ברק-ארז סברה, בדעת יחיד, כי חשוב להותיר פתח, במקרים חריגים, לדון בעתירות שיוגשו לבג"ץ כנגד החלטות שעניינן צווי חיפוש במחשב.
ב. בדנ"פ 1062/21 הוחלט בדעת רוב כאמור בפסק דינה של הנשיאה א' חיות, כי אם התברר לבית המשפט שדן בבקשה לצו חיפוש במחשב כי בוצע חיפוש בלתי-חוקי באותו מחשב קודם שנתבקש צו החיפוש לגביו, הפגם האמור יהווה שיקול במסגרת
--- סוף עמוד 142 ---
ההכרעה בבקשה למתן צו (פסקאות 118-114 לחוות דעתה של הנשיאה). עוד נקבע כי במקרים חריגים ונדירים, פגם כאמור יכול להוות שיקול מכריע לדחיית הבקשה. כמו כן הובהר כי ככל שבתום החקירה יוחלט על הגשת כתב אישום, ההשלכות הראייתיות של החיפוש הבלתי-חוקי ייבחנו בהליך העיקרי בהתאם לאמות המידה שנקבעו בהלכת יששכרוב.
השופט י' אלרון, בדעת יחיד, הציע מבחן דו-שלבי לעניין השפעתו של חיפוש בלתי חוקי קודם במחשב על ההכרעה בבקשת חיפוש באותו מחשב בשלב החקירה; המשנה לנשיאה נ' הנדל, השופט ג' קרא וכן השופט י' עמית הוסיפו הערות לעניין הקושי בהתחשבות בזיקה שבין חיפוש בלתי-חוקי קודם ובין בקשה לצו חיפוש באותו המחשב; השופטת ד' ברק-ארז העירה כי יש להותיר לבית המשפט הדן בבקשה מרחב מסוים של שיקול דעת בבואו להכריע בשאלה באיזו מידה משליכה אי-החוקיות, כשהיא לבדה, על הבקשה לצו חיפוש במחשב; השופט נ' סולברג, בדעת יחיד, הציע מתווה לבחינת אי-החוקיות בהליך העיקרי, וזאת כאשר תמונת המצב העובדתית לגבי אי-החוקיות ולגבי זיקתה לבקשה לצו החיפוש – חסרה, ומצריכה עוד דרישה וחקירה.