--- סוף עמוד 28 ---
התשס"ח-2007 (להלן: חוק נתוני תקשורת) קובעים תנאים ומטרות שבהתקיימם יתיר בית המשפט לרשות חוקרת לקבל לידיה נתונים שונים. בהקשרים אלה על בית המשפט לשקול את מידת הפגיעה בפרטיות (סעיף 6(א) לחוק האזנת סתר וסעיף 3(א) לחוק נתוני תקשורת); ובחוקים עצמם מובאים בפירוט התנאים שעל בית המשפט לציין בצו, ובכללם זהות האדם או המִתקן אשר ביחס אליו אושרה הבקשה ותקופת תוקף הצו (סעיפים 6(ד)-(ה) לחוק האזנת סתר וסעיף 3(ח) לחוק נתוני תקשורת). גם באשר לבקשות שבהן החוק אינו קובע מנגנון מפורט לפיקוח השיפוטי, חייב השופט להשתכנע, בהתבסס על מידע מפורט ובמסגרת החלטה מיודעת, כי הצו אכן נחוץ ואינו פוגע בזכויותיו של אדם מעבר לנדרש (עניין שמש, בעמ' 388; הרפז וגולן, בעמ' 174; ויסמונסקי, בעמ' 278).
53. לצד קיומו של מנגנון פיקוח שיפוטי, נשמרת לנחקר או לצד שלישי האפשרות לטעון בדיעבד נגד פעולות החקירה. ככל שמוגש כתב אישום נגד הטוען לפגמים בשלב החקירה, יכול הנאשם להעלות בהליך הפלילי העיקרי טענות שונות באשר להתנהלות רשויות החקירה בהקשר זה, ובית המשפט שדן בהליך יקבע את נפקותן של טענות אלה, בפרט במישור הראייתי (בג"ץ 9899/17 מליניאק נ' משטרת ישראל, פסקאות 9-8 (4.1.2018); עמית, בעמ' 281). נוסף על כך, וגם בתרחישים שבהם לא הוגש כתב אישום או שהצד שנפגע מפעולת החקירה איננו הנאשם בעבירה, קיימת אפשרות לפנות לערכאה מתאימה לצורך קבלת סעד שיפוטי מחוץ להליך הפלילי (ראו פסקה 83 להשלמת הטיעון מטעם המדינה בדיון נוסף אוריך; לדוגמאות להליכים מסוג זה ראו: ע"א 4584/10 מדינת ישראל נ' שובר (4.12.2012); ת"א (מחוזי מר') 19375-12-09 סלמה נ' משרד לביטחון פנים (6.5.2015); תא"מ (שלום ב"ש) 16375-03-16 גלעד נ' מדינת ישראל (4.12.2018)). האפשרות להשמיע טענות בדיעבד אומנם אינה מעניקה מענה מלא לפגיעה בזכות הטיעון, אך היא תורמת להבטחת מידתיותה.
54. שני ההיבטים הללו – קיומו של פיקוח שיפוטי על פעולת החקירה והאפשרות למצות את זכות טיעון בשלבים מאוחרים יותר של ההליך הפלילי או בהליכים אחרים – רלוונטיים לגישתי גם ביחס לבקשות לצווי חיפוש בחומר מחשב. בהקשר זה קובע סעיף 23א(ב) לפקודה כי בית המשפט הנעתר לבקשה לצו חיפוש, נדרש לציין בצו את "מטרות החיפוש ותנאיו שייקבעו באופן שלא יפגעו בפרטיותו של אדם מעבר לנדרש". קביעת כלל לפיו הדיון בבקשות לחיפוש בחומר מחשב יתקיים במעמד צד אחד – תחת פיקוח שיפוטי הדוק ובכפוף לשמירת הטענות הנוגעות לצו החיפוש ולתוצריו לשלב