--- סוף עמוד 46 ---
העלאת השגות על צו החיפוש במסגרת בקשה להחזרת תפוס, אשר תוגש בהתאם לסעיף 34 לפקודה לערכאה הדיונית המוסמכת. לגישתם, כאשר העילה לתפיסת המחשב או להמשך החזקתו בידי הרשויות היא הצורך לבצע בו חיפוש, בחינת ההצדקה להמשך התפיסה כמוה כבחינת ההצדקה לצו החיפוש. ככל שהבקשה להחזרת תפוס תידחה, סבורים שמעון והסניגוריה כי ניתן להגיש על כך ערר בהתאם לסעיף 38א לפקודה. החלופה השנייה, אשר הועלתה על ידי הסניגוריה (בפסקה 58 לעמדתה בדיון נוסף שמעון), היא התייחסות להחלטה בבקשה לצו חיפוש כהחלטה "משתמעת" גם בבקשה להחזרת תפוס. לפי חלופה מוצעת זו, ניתן להשיג על צו החיפוש באמצעות ערר לפי סעיף 38א לפקודה – כך שטענותיו של בעל העניין במחשב נגד צו החיפוש תועלינה לראשונה בפני ערכאת הערעור. שמעון מוסיף וטוען כי הליכי החזרת התפוס יכול שיוגשו הן לגבי המחשב התפוס עצמו והן לגבי המידע ששמור בו. זאת, נוכח הגדרת המונח "חפץ" בסעיף 1 לפקודה, אשר מקיפה גם "חומר מחשב" (לטענה זו הצטרף בא-כוח המבקשים בדיון נוסף אוריך; ראו עמ' 9-8 ו-14-12 לפרוטוקול הדיון מיום 27.7.2021; אך ראו והשוו: רע"פ 5295/18 מאור נ' מדינת ישראל - המחלקה הכלכלית בפרקליטות המדינה, פסקה 14(ג) (15.8.2018)).
92. לגישתי, מנגנון החזרת התפוס על כל חלופותיו הדיוניות אינו יכול לשמש אכסניה מתאימה להעלאת השגות על צו חיפוש במחשב. ראשית, אותם טעמים המצדיקים אי-הכרה בזכות להגיש ערעור או ערר על החלטה בבקשה לצו חיפוש במחשב, יפים גם בהקשר זה. משהגעתי למסקנה כי אין מקום לעכב את ביצוע החיפוש באמצעות הליך השגה ישיר, אין מקום לעשות כן גם באופן עקיף, תוך שימוש בהליכים שלא נועדו לאפשר דיון בהשגות על צווי חיפוש, ואשר סדרי הדין לגביהם מעוגנים בפרקים אחרים בפקודת החיפוש. נוסף על כך, מכיוון שהאדם שממנו נלקח המחשב מודע בדרך כלל לעצם התפיסה, לא מן הנמנע כי מתן אפשרות להשיג על צו החיפוש במסגרת בקשה להחזרת תפוס יפתח פתח רחב למעורבותם של נחקרים וצדדים שלישיים בהליך החיפוש, ובכך יסוכלו, הלכה למעשה, התכליות שעליהן עמדתי לעיל, המצדיקות את קיום הדיון בבקשת החיפוש במעמד צד אחד. במילים אחרות, ניתן להניח כי כל בקשה להשבת תפוס תהפוך גם להשגה על צו חיפוש פוטנציאלי (בין אם הנחקר יודע בשלב זה כי ניתן צו כאמור ובין אם לאו). זאת ועוד: מבחינה פרקטית ובשים לב למספר העצום של צווי חיפוש אשר ניתנים מדי יום בבתי משפט השלום, פתיחת הדלת להשגה עקיפה על צווי חיפוש במחשב במסגרת בקשה להחזרת תפוס, עלולה להוביל לכך שמותבים שונים בבית משפט מסוים ישמשו, כדבר שבשגרה, מעין