(א) לא יעשה אדם אחד מאלה ולא יתחיל לעשותו אלא לאחר שנתנה לו הועדה המקומית או רשות הרישוי המקומית, לפי הענין, היתר לכך ולא יעשה אותו אלא בהתאם לתנאי ההיתר:
...
(2) הקמתו של בנין, הריסתו והקמתו שנית, כולו או מקצתו, הוספה לבנין קיים וכל תיקון בו, למעט שינוי פנימי בדירה...
כאשר "בנין" מוגדר כך בסעיף 1 לחוק:
"בנין" - כל מבנה, בין שהוא בנוי אבן ובין שהוא בנוי ביטון, טיט, ברזל, עץ או כל חומר אחר, לרבות -
(1) כל חלק של מבנה כאמור וכל דבר המחובר לו חיבור של קבע;
(2) קיר, סוללת עפר, גדר וכיוצא באלה הגודרים או תוחמים, או מיועדים לגדור, או לתחום, שטח קרקע או חלל;
- ברם, כאמור, הנאשמים טענו כי כלל לא נזקקו להיתר בניה משום שלא הם היו אלו אשר הקימו את הגדר ועמודי התאורה במקרקעין, כי אם הזכיינית הקודמת שהפעילה את המזנונים, חברת א. הגר אחזקות בע"מ (להלן: "חברת הגר"). עוד טענו הנאשמים כי כל שהם ביצעו במקום היה "חיווט עמודי החשמל, שיפוץ וצביעת הגדרות ועוד כהנה וכהנה פעולות שעולות כדי שיפוץ אך לא ביצוע עבודות טעונות היתר" (סעיף 228 לסיכומי הנאשמים). בנוסף לכך הצביעו הנאשמים על העובדה כי רשות שלטונית - המועצה האזורית - הייתה מודעת לקיומם של הגדר ועמודי התאורה במקרקעין והיא למעשה זו שמסרה אותם לידיהם במסגרת העברת הזיכיון (לאחר שהציגה אותם לנאשמים במסגרת סיור קבלנים שנערך במקרקעין עובר להגשת הצעות במסגרת המכרז על הזיכיון). כך, שהנאשמים היו רשאים להסתמך על עובדה זו ולהניח כי מבנים אלה הינם מבנים חוקיים. הנאשמים הדגישו בהקשר זה כי המאשימה נמנעה מלהאשים אותם בהקמת המזנונים עצמם או בשיפוצם, וזאת משום שברי לכל כי מבני המזנונים נמסרו כמות שהם לידי הנאשמים מאת המועצה האזורית.
- להוכחת טענתם זו היפנו הנאשמים לתצהיר של מר סידני (שאול) אברג'יל, מנהל ובעל מניות בחברת הגר (להלן: "אברג'יל"), שניתן במסגרת הליך אזרחי אשר התנהל בבית-משפט השלום בראשון-לציון בין חברת הגר לבין המועצה האזורית (בש"א 615/03 (נ/3); וכן ראו תצהיר דומה נוסף של אברג'יל (נ/31)). בתצהירים אלה תיאר אברג'יל את עבודות הבנייה שבוצעו על-ידי חברת הגר במקרקעין, עובר להעברת הזיכיון לידי צוות 3, ובהן גידור והתקנת תאורה.
בנוסף לכך היפנו הנאשמים לעדויותיהם של הנאשמים עצמם בהקשר זה.
וכך העיד הנאשם 2 בעניין זה בחקירתו הראשית:
ש. אנחנו חוזרים להתמקד במזנונים. מראה לך סט של תמונות. בתמונות האלה רואים כל מיני דברים בעיקר גדרות ועמודי חשמל שמרתקים במשפט. אתה יודע משהו?