על כן, גם אם העיריה סברה, באותה עת כי אין המדובר במכתב המהווה סוף פסוק וכי לאחר שתשונה התב"ע החלה על המקרקעין והפיכתם לייעוד דיור מוגן יאושר ההסכם, היה זה מחובתה של העיריה ליידע את החברה ולשקף נכונה את עמדת משרד הפנים, כפי שנמסרה לה. והכל מכוח החובה החלה עליה לנהוג בתום לב בקיום הסכם, דרישה מחוייבת המציאות בהינתן כספי החברה שהוחזקו ברשות העיריה.
קידום הפרויקט וחתימת התוספת הראשונה - מיום 15.8.2017
- חודשים מספר לאחר קבלת המכתב הנ"ל ממשרד הפנים, ביום 9.3.2017 נעשתה פניה של החברה (ראו ת/12) אל העיריה, שביקשה לקבל את אישור שר הפנים והאישור על שינוי התב"ע, וכן להאריך את המועדים לתכנון וההקמה של בית הדיור המוגן הקבועים בהסכם (ר' למשל ס' 8.19 להסכם), וזאת בהתאם להוראת סעיף 9 להסכם, במסגרתו העירייה התחייבה להאריך את המועדים לתכנון וההקמה ככל שהדבר נובע ממעשה או ממחדל שלה ושאינו בשליטת החברה.
משלא השיבה העירייה למכתב זה שלחה החברה, ביום 8.5.17, מכתב נוסף (ראו ת/13), בו שבה וביקשה את הארכת המועדים, וכן, נוכח העיכובים בקבלת האישורים על ידי העירייה, את השבת הערבות על סך 1 מיליון₪ שהחברה מסרה לעירייה עם חתימת ההסכם.
- בהמשך, משנמצא כי באותה עת לא התקיימו התנאים המתלים, חתמו החברה והעירייה, ביום 15.8.17, על תוספת ראשונה להסכם הפיתוח (להלן: "התוספת הראשונה") (ראו ת/14) , במסגרתה נקבע, כי המועד לקבלת אישור שר הפנים יידחה עד לא יאוחר מיום 30.6.18, ובהתאם הוארך המועד להשלמת הבניה (לפי סעיף 8.19 להסכם).
- גם בעת הזו, בעת חתימת התוספת הראשונה, לא עדכנה העיריה את החברה בדבר התשובה של משרד הפנים מיום 2.11.16.
חמור מכך, כי בעת הזו קיבלה העיריה את עמדתו הברורה של משרד הפנים ביחס למכרז אחר אותו ביקשה לקדם - מכרז חברת אומרטה - לפיה, משרד הפנים לא יאשר התקשרות שאינה תואמת המצב התכנוני החל על המקרקעין. (ראו מכתב מיום 1.2.2017 - נספח 1 לסיכומי החברה), כפי שיפורט להלן.
ולהלן בפירוט נסיבות מכרז אומרטה עליהם נסמכת החברה כבסיס להוכחת חוסר תום ליבה של העיריה וההטעיה בה נהגה כלפיה.
מכרז "אומרטה" - חברת אומרטה בת ים בע"מ
- במהלך חודש יוני 2016 (קרי, כשלושה חודשים לאחר חתימת הסכם הפיתוח בענייננו), פרסמה עיריית בת ים מכרז לרכישת חלקה ציבורית שייעודה עתיד היה להשתנות, כך שתהיה מיועדת לבנייה. בדומה למכרז בענייננו, נקבעו במכרז שלושה תנאים להוצאת עסקת המכר אל הפועל: התנאי הראשון - שינוי התב"ע - אישורן של שתי תכניות בניין עיר: תכנית בי/684/מק לשינוי ייעוד המקרקעין, ותכנית בי/684/מק/1 להגדלת היקף יחידות הדיור המוקצות לבניה לאחר שינוי הייעוד; התנאי השני - קבלת אישור מועצת העירייה; והתנאי השלישי - קבלת אישורו של שר הפנים לעסקה, כנדרש על פי דין.
- חברת אומרטה זכתה במכרז, ובהתאם נחתם בין הצדדים הסכם מכר. הסכם המכר אושר על ידי העירייה ביום 2.11.2016, והועבר על-ידי העירייה לאישור שר הפנים ביום 26.12.2016, שבמקרה מקביל לענייננו.
כאמור, ביום 1.2.2017 נשלח מכתב משרד הפנים אל העירייה (אל עו"ד חנה כהן), במסגרתו דחה משרד הפנים את הבקשה וכתב כדלקמן: