עמדת המשיב
- לעניין חבות המס בישראל הרי שיש לסווג את התאגיד הזר לפי דין המס בישראל ולא לפי דין המס בארצות הברית.
מדין המס בישראל (פקודת מס הכנסה) עולה שהתאגיד הזר עונה להגדרת "חבר בני אדם" ולכן התאגיד ובעלי הזכויות בו הם יחידות מס נפרדות ונתונים למיסוי הדו שלבי החל על חברה.
- העובדות מעידות שההכנסה שמוסתה בארצות הברית הינה הכנסתו של התאגיד הזר מעסק ולא הכנסת דיבידנד של המערער. כך עולה גם מדיווחיו של המערער לרשויות המס בארצות הברית.
- בישראל, קמה למערער חבות במס בגין הכנסת דיבידנד מכוח היותו "הנישום" ביונו סימול ומשהועברו רווחי התאגיד הזר לבעלי הזכויות בו. כנגד חבות זו אין ליתן זיכוי בסכום המס ששולם בארצות הברית בגין הכנסת התאגיד הזר מעסק.
- מתן זיכוי, כשיטת המערערים, עומד בניגוד לעקרונות יסוד של דין המס בישראל, לשיטת המיסוי הדו שלבי ולמיסוי הכנסות על פי מקורותיהן.
- מתן זיכוי משמעו פגיעה בשוויון האופקי ושחיקת בסיס המס בישראל. מתן זיכוי יגרום, בשורה התחתונה, לתשלום מס כולל הנמוך במידה ניכרת משיעור המס החל על יחיד, גם אם הוא פועל במסגרת חברה משפחתית או שותפות, ומשיעור המס הכולל, החל לפי שיטת המיסוי הדו שלבית, אם היחיד פועל במסגרת חברה.
דיון והכרעה
חבות המס תיקבע על בסיס הדין בישראל
- שאלה ראשונה הניצבת לפתחנו היא שאלת סיווג התאגיד הזר, LLC, לעניין חבות המס שלו בישראל.
לצורך כך הרינו לקבוע לפי איזה סט כללים יסווג התאגיד הזר בישראל לצורכי מס, האם לפי דיני המיסים החלים בארצות הברית, מקום מושבו ופעילותו של התאגיד, או לפי אלו החלים בישראל, בה נקבעת חבות המס נשוא המחלוקת שבערעור?
- הדעה המקובלת היא, שכל מדינה ריבונית לקבוע את כללי המיסוי שלה והיא רשאית להעדיפם על פני כללי המיסוי הזרים, בבואה לבחון את חבות המס החלה בתחומה על אירוע המשלב אלמנטים בינלאומיים.
נקודת המוצא, אפוא, לכללי סיווג ישויות במישור הבינלאומי, תהא שיטת המס המקומית, על מבחניה ועקרונות המדיניות המיוחדים לה והאיזון העדין ביניהם, אלא אם נקבע אחרת על ידי השיטה המקומית עצמה (וראו, לדוגמא, קביעה אחרת בפקודת מס הכנסה, בעניין חישוב הכנסתה החייבת ורווחיה של חברת משלח יד זרה ושל חברה נשלטת זרה, לפי דיני המס החלים במדינת התושבות הזרה של החברה, סעיף 75ב1(ב)(1) לפקודה).
דעה זו מבוססת, לא רק על עקרון הריבונות של השיטה המקומית, אלא גם על עקרון השוויון האופקי המבקש להשוות את תוצאות המס של התושבים כאשר הם מבצעים עסקאות דומות מבחינה כלכלית ומשפטית, בין בישראל ובין מחוצה לה.