שני הצדדים גם המבקש לא הניח תשתית לביסוס טענתו כי בנסיבותיו המיוחדות של המקרה ניתן היה – מבחינה טכנולוגית ומעשית – להגשים את תכלית התפיסה ביעילות דומה באמצעות צו חלקי. אמנם, ניתן להעריך כי תפיסת חלק מהמידע כלל אינה נדרשת. כך, על פני הדברים – ומבלי להתיימר למצות – הוא הדין ביחס לתמונות המצויות בטלפון הנייד. יחד עם זאת, ומעבר לכך, טענות המבקש נטענו בכוללניות, וללא מיקוד כנדרש. גם מטעם זה, ומבלי להתייחס לקשת המצבים האפשריים, אין מקום לבטל את צו הכינוס. משמעות הדבר היא כי בנסיבות הענין התרופה לתפיסתו של מידע עודף בעל אופי אישי תהא בדרך של מסירתו החלקית באמצעות יישום המנגנון הקבוע בתקנה 18 לתקנות, כפי שקבע בית הדין קמא. אמנם, בכך אין לאיין את הפגיעה בפרטיות אלא לצמצמה. ואולם, בהתחשב בכך שהחלטת בית הדין קמא עולה בקנה אחד עם דעת הרוב בענין חכמון ובהתחשב בכך שההיתכנות למתן צו חלקי לא בוססה כדבעי – אין הצדקה לביטול הצו.
- לצד זאת, ובמבט צופה פני עתיד נבקש לחזור ולהדגיש כי בעת מתן הצו יש מקום לשקול בזהירות את היקפו ואפשרות מיקודו, וזאת על מנת לצמצם, ככל הניתן, את הפגיעה בפרטיות הכרוכה בתפיסת מידע עודף, וזאת אף אם מידע זה לא יימסר בסופו של יום למבקש הצו. במסגרת זו יש לבחון האם ניתן ואפשר להגשים את תכלית התפיסה במידה דומה של יעילות גם באמצעות צו חלקי – בהיקף זה או אחר - או שמא מתן צו רחב הוא הכרחי משיקולי טכניים, מעשיים יעילות הגשמת התכלית ועוד. שאלה זו היא שאלה עובדתית, אשר ההכרעה בה עשויה לעיתים להצריך חוות דעת מומחה לגבי היכולות והמגבלות הטמונות בנסיבות המיוחדות של המקרה במתן צו חלקי, בהיקף זה או אחר. בהנחה ותפיסת מידע עודף, במידה כזו או אחרת, היא בגדר הכרח בל יגונה, או אז ניתן וראוי יהא לצמצם את פוגעניותו של הצו בשלב מסירת המידע באמצעות המנגנון הקבוע בסעיף 18 לתקנות. כמו כן, שאלה נפרדת – שלה איננו נדרשים – נוגעת לתוצאת מתן צו תפיסה, אשר בדיעבד ובמהלך דיון במעמד שני הצדדים הסתבר כי ניתן היה למקדו ולצמצם את תפיסה המידע מבלי לפגוע ביעילותו. את הכרעה זו ניתן להותיר לעת מצוא.
(ה) האם נפלו פגמים בביצוע הצו וככל שנפלו פגמים האם אלה מצדיקים ביטולו?
- נקודת המוצא היא שיש לבצע את צו הכינוס כלשונו וכרוחו ותוך קיום הוראות החוק והתקנות. בהנחה והצו בוצע כך הרי שפגם שולי וטכני אין בו להעיב על העיקר ולא יביא לבטלותו, ולהיפך. פגם מהותי – המהווה חריגה מסמכות, פעולה לא סבירה או בלתי מידתית, הכרוכה בקיפוח זכויות מהותיות או דיוניות – עלול להביא לבטלות הצו. לענין זה יפים הדברים שנאמרו על ידי
--- סוף עמוד 15 ---