- לטענת מרקט, לאחר ביקור הנהלת הרקולס בארץ, בחודשים יולי ואוגוסט שנת 2007 החלה להתגבש בין הצדדים הסכמה בנוגע לתנאים המסחריים שיחולו על יחסיהם. לדברי מרקט, בעוד שסודאי דרש מהרקולס עמלה בשיעור 1% מהיקף ההלוואה (ו-15% מהאופציות שתקבל הרקולס) – הנריקז הציע כי עמלתה של מרקט בעסקה תעמוד על 50% מעמלת החתימה המגיעה להרקולס (בתוספת האופציות); כך, מתוך רצון לתמרץ את מרקט להשיג מן הלווה עמלת חתימה גבוהה ככל שניתן. בהקשר זה טוענת מרקט, כי הנריקז אמנם ביקש תחילה להגביל את חלקה של מרקט בעמלת החתימה לתקרה של 1% מהיקף ההלוואה, ואולם בשיחת טלפון מיום 6.8.2007 הבהיר לו סודאי כי מרקט לא תסכים לכך. לגרסת מרקט, ההסכמות שאליהן הגיעו הצדדים בנדון באו לידי ביטוי בטיוטת אוקטובר 2007 (העתק מחילופי הודעות הדוא"ל בעניין בנספחים 17-16 לתצהיר סודאי; סעיף 35 לתצהיר סודאי).
וזאת יש להבהיר: לגישתה של מרקט, סעיף 4 לטיוטת אוקטובר 2007 משקף את התנאים המסחריים שהיו מוסכמים על הצדדים ערב חתימתה של עסקת קמהדע, ועל כן לתנאים אלה תוקף מחייב כשל הסכם, והם חלים על הרקולס בכל הנוגע לעסקת קמהדע. לעומת זאת, יתר הסעיפים של טיוטת אוקטובר 2007, ובהם תניית השיפוט הזר, לא נדונו ולא הוסכמו על ידי הצדדים – ועל כן לשיטתה של מרקט האמור בהם אינו מחייב אותה ואת הרקולס.
- כפי שכבר צוין בפרק העובדתי, בסעיף 4 לטיוטת אוקטובר 2007 הועמד שכרה של מרקט על 50% מן העמלות שישולמו להרקולס בגין כל הלוואה, לרבות עסקאות המשך – ללא תקרה ביחס לגובה העמלות; וכן על 10% מהאופציות שיוענקו להרקולס בגין עסקאות כאלה והמשכן, לרבות כל זכות הצמודה להן וכל הטבה אחרת הקשורה במניות החברה הלווה. אין חולק כי במסגרת עסקת קמהדע, היתה הרקולס זכאית לעמלת חתימה בשיעור 3% מן ההלוואה (שעמדה על 20 מיליון דולר) – ובסך הכל 600,000 דולר. ואולם במקום לשלם למרקט מחצית מסכום זה, לדברי מרקט הודיע לה הנריקז באופן חד-צדדי על הקטנת החלק המגיע לה מ-300,000 דולר ל-200,000 דולר בלבד. סודאי אמנם הסכים לקבלת התשלום המופחת מאת הרקולס – ואולם לטענתה של מרקט, הדבר נכפה עליו על ידי הנריקז שלא כדין. היה זה רק בלית ברירה שהעדיף סודאי לקבל את התשלום; ועוד נטען כי התנאי להסכמה היה כי יחסיהן של מרקט והרקולס יוותרו במסלולם, כך שמרקט תוכל להוציא את שכרה בעסקאות אחרות בעתיד. אלא שתנאי זה לא התקיים, ועם ביטול היחסים בין הצדדים על ידי הרקולס זכאית מרקט לגישתה לתמורה עבור עסקת קמהדע – בהתאם למפורט בסעיף 4 לטיוטת אוקטובר 2007, כדלקמן: