תנאי ההצעה ומימושה
- בהינתן מסקנותיי, כמפורט לעיל, מתייתר למעשה הצורך לדון בדרכים העומדות בפני הצדדים, לצורך מימושה בפועל של זכות הסירוב הראשונה.
עם זאת ועל מנת שלא תמצא החלטתי כחסרה מצאתי להתייחס בקצרה לטענות הצדדים ביחס לכך.
- לשיטת קבוצת לוזון, בהינתן הוראות סעיף 6.2.2 להסכם בעלי המניות הקובע כי הצעה לרכישת מניות החברה צריך שתכלול את פרטי ההצעה, התמורה, והמועד הצפוי להעברה, לא ניתן ועל כן אין מקום להחיל אותה בנסיבותיו של תיק זה, מקום בו מדובר בעסקת מימון המובטחת, בין היתר, במניות חב' דורי אנרגיה.
הוסיפה קבוצת לוזון וטענה כי זכות הסירוב הראשונה רלוונטית אך ורק מקום בו צד ג' כבר נקב במחיר עבור המניות, בעסקה של קונה מרצון למוכר מרצון.
במקרה דנן, נוכח אופי ההצעה, לא מתקיימים התנאים הבסיסיים הנדרשים לצורך מימושה של אותה זכות, ועל כן אין להחילה.
הוסיפה קבוצת לוזון וטענה כי בנוסף, מקום בו ערך הבטוחה במקרה דנן חייב שיהא גבוה משמעותית מסכום האשראי המועמד ללווה (קבוצת לוזון), ממילא אין משמעות להערכת שווי אותה בטוחה, שכן היא אינה משקפת את "העסקה".
- מאידך, לשיטת אדלקום, ניתן גם ניתן להעריך או לקבוע שווי לאותן מניות, בין אם על דרך הפחתת שווי יתרת הבטוחות מהיקף הגיוס הכולל ( של כ- 70 מיליון שקל), ובין אם על דרך של הערכת שווי.
הוסיפה אדלקום וטענה כי דין טענותיה של קבוצת לוזון לעניין השפעות מהות העסקה (מכר או מימון) על תקומתה של זכות הסירוב הראשונה להידחות, נוכח ההוראות המפורשות של הסכם בעלי המניות.
- משנתתי דעתי לטענות הצדדים, מצאתי כי ככל והייתה אדלקום מוכיחה כי אכן קמה לה זכות סירוב ראשונה (וכאמור לא מצאתי לקבל טענותיה אלו של אדלקום), לא היה בטענות קבוצת לוזון לעניין דרך המימוש, כדי לאיין זכות זו.
מקום בו הצדדים עצמם הגדירו כ-"העברה" גם שעבוד של מניות החברה, עצם העובדה כי מדובר בעסקת מימון המובטחת על דרך שעבוד מניות, אין בה כדי לאיין את זכות הסירוב הראשונה.
באופן דומה, מקום בו היה נמצא כי עומדת לבעלי המניות בחברה זכות הסירוב הראשונה בשל העברה של למעלה מ-51% מהאחזקות המחזיק במניות, לא היה בהעדרו של "מחיר" כדי להביא לביטול הסכמות הצדדים.
אלא כי ככל והיו מתקיימים התנאים בשלם קמה לבעלי המניות בחברה זכות הסירוב הראשונה (ובתיק זה נמצא כי אלו אינם מתקיימים), היה על הצדדים ועל בית המשפט להבטיח מימושה של אותה הסכמה ולו בדרך הקרובה ביותר לזו לה התכוונו.