האחריות המיוחסת לשולה קסנטיני היא על יסוד סעיף 48 לחוק ההגבלים העסקיים בלבד, מכוח היותה מנהלת פעילה בתאגיד שנעברה בידו עבירה של הסדר כובל, משום שידעה ולכל הפחות יכולה הייתה לדעת על חלקם של ניסים ושל החברה במעשים המפורטים באישום הנדון. המדובר בעבירה של אחריות קפידה אולם עומדת לנאשם בה הגנה ככל שיוכיח במאזן ההסתברויות כי העבירה נעברה שלא בידיעתו וכי נקט את כל האמצעים הסבירים למניעתה (ע"פ 4148/03 ישי כהן נ' מדינת ישראל (5.1.2004)). לטענת המאשימה לא התקיימו בעניינה של שולה קסנטיני ההגנות האמורות ומשהוכח כי ניסים קסנטיני והחברה עברו את העבירות המיוחסות להם, דינה להיות מורשעת כמנהלת פעילה בתאגיד.
137. לטענת עו"ד חימי, בא כוחם של נאשמים אלה, אין בחומר החקירה כדי לבסס את המיוחס לניסים קסנטיני בכתב האישום, שכן מרבית הראיות אודות מעורבותו הן עדויות שמיעה שאינן קבילות לאמיתות תוכנן. ממילא אין לייחס אחריות לשולה קסנטיני ולחברה.
כך, מדגיש עו"ד חימי, את העובדה ששולה לא נכחה באף לא אחת מן הפגישות הרלוונטיות, כי ניסים נכח אך במפגש הקבלנים, נוכחות שאין בה, כשלעצמה, לגבש אחריות בפלילים; כי אין בידי המאשימה להצביע ולו על שיחה אחת בין ניסים לבין המעורבים האחרים בתקופה שבין פגישת מסובים לבין המפגש בביתו של ארז ב-6.4.2010; כי ניסים ושולה לא נכחו בביתו של ארז; כי איתן, שכן נכח, לא היה מוסמך לקבל בשמה של החברה כל החלטה ואין ראיה כי הוסמך לכך על ידי ניסים, אחיו; כי דבריו של נאש באותה פגישה מהווים עדות
--- סוף עמוד 467 ---
שמועה; וכי הגם שלטענת המאשימה נכח ניסים במפגש ב-7.4.2010, הרי שניסים כופר בכך וטענת המאשימה אינה מבוססת כראוי בראיות.
נפנה תחילה לעובדות עליהן אין חולק.
138. ניסים ניהל את תחום הגיזום בקסנטיני ובניו בזמן הרלוונטי (עמ' 4208-4207, עמ' 4218-4217). בין היתר, יזם וטיפל בהגשת הצעות מטעם החברה למכרזי גיזום, לרבות חמשת מכרזי הדרום. מתוקף אחריותו לתחום הגיזום, הוא היחיד שידע לתמחר את הצעותיה של החברה ולדבריו אין אפשרות שנעשה משהו בחברה בתחום הגיזום ושהוא לא ידע עליו, אלא אם כן מישהו החליט לפעול מאחורי גבו (עמ' 4218). יתרה מזאת, למרות שבאופן פורמאלי היה כפוף להוריו, בעלי החברה, הם לא התעסקו בתחום הגיזום (עמ' 4220-4219). בהודעתו ת/133 אמר ניסים כי אביו אינו מעורה בענייני החברה בשל מצב בריאותו, ואמו עוסקת יותר בתשתיות ובפיתוח. הוא אמנם נוהג להיוועץ בה אולם "לא משהו שהיא יכולה לעזור".