--- סוף עמוד 864 ---
יכול היה להביא את אולמרט לפעול לקידום פרויקט הולילנד באמצעות חשיפה בפניו כי העביר כספים לאחיו.
39. נציג זאת מהיבט אחר – משפטי ולא עובדתי גרידא. בהתאם לתרחיש לפיו אולמרט לא ביקש את העברת הכספים – תרחיש שבוסס, לדעתי, כתרחיש "מתחרה" סביר והגיוני לתרחיש ההפוך – הרי שאולמרט לא ידע על העברת הכספים מראש או בזמן אמת. כאמור, לדעתי אף לא הוכח כי דכנר סיפר לאולמרט על העברת הכספים לאחר שבוצעה, משיקולי "שלח לחמך" וסטטוס הפרויקט כמפורט לעיל. ברם, לצורך ההיבט המשפטי, אבחן את האפשרות – שאף היא לא הוכחה – לפיה לאחר העברת הכספים, ולאחר שנודע לדכנר כי אולמרט עוזב את העירייה, סיפר לו על אודותיה. יובהר, כי חלון הזדמנות זה משתרע על תקופה קצרה של שבועות או חודשים בודדים.
זהו תרחיש ספקולטיבי, אך ברצוני להתמקד במצב המשפטי לגביו. בהקשר זה יש להדגיש נתון קריטי לניתוחנו. לא עסקינן בעובד ציבור שביקש או קיבל במישרין עבורו הוא, אלא שהכספים הועברו למקורביו – כגון אחיו. בנסיבות כנסיבותינו, שומה עלינו לבחון כיצד היה על אולמרט לנהוג, בהנחה שנודע לו שדכנר העביר ליוסי כספים, על מנת שלא להיתפס ברשת העבירה של לקיחת שוחד. ודוק, ברור כי ביכולתו לנקוט פעולות מסוימות. אם לא תאמר כן, נימצא מחייבים עובד ציבור בגין קבלת שוחד על לא עוול בכפו, כסוג של אחריות אבסולוטית, בשל מעשים של אחרים – נותן השוחד ומקבלו – שאינם נוגעים למעשיו של עובד הציבור כל עיקר. כיצד על עובד ציבור לנהוג במקרה כזה? מענה לשאלה זו יסייע לבחינת אחריותו הפלילית של אולמרט.
אפשרות אחת היא, כי על עובד הציבור לפנות למשטרה. אינני משוכנע כי זוהי חובתו המשפטית, שכן הוא עצמו לא קיבל שוחד. הדין המהותי בעבירת שוחד איננו דורש דיווח כזה. ייתכנו שיקולים שונים לסירובו של עובד הציבור לעשות כן, מבלי שהדבר יכתים אותו בפלילים כמבצע עבירת שוחד. אפשרות נוספת היא לדרוש מעובד הציבור את השבת הכספים שקיבל הצד השלישי, מקורבו. גם אפשרות זו קשה היא, שהרי הכסף לא שולשל לכיסיו של עובד הציבור, וייתכן אף כי ניתן למקורבו בניגוד לרצונו – ולא רק מפני שמדובר בשוחד. אולי סיוע לאותו מקורב, לא כל שכן בדרכי שוחד, אינו אינטרס של עובד הציבור – אשר אינו "חפץ ביקרו", כלשון המבחן שאומץ בפסיקה (ראו, למשל, ע"פ 355/88 לוי נ' מדינת ישראל, פ"ד מג(3) 221, 234 (1989); ע"פ 6916/06 אטיאס נ' מדינת ישראל, [פורסם בנבו] פסקה 14 (29.10.2007)). יודגש, כי אין המדובר במקרה שבו השוחד הועבר, למשל, לבת הזוג של עובד הציבור – מצב