'צודק המערער... כי הלכה היא, הן במשפט פלילי והן במשפט אזרחי, שאם נמנע בעל דין מהצגת ראיה רלוונטית שהיא בהשג ידו, ללא הסבר סביר, ניתן להסיק, שאילו הובאה... היתה פועלת כנגד' [פסיקה]... אולם, ככל הנחה, אף הנחה זו ניתנת לסתירה ...
וזאת גם זאת: '...משלא הובאה ראיה מומחית מטעם קנג, [על אף שבא כוחם... הצהיר כי תובא חוות דעת נגדית; ובנסיבות העניין
--- סוף עמוד 353 ---
'מוטב היה לו הובאה חוות דעת כזו...') קמה ההנחה כי אין בידם ראיה כזו העשויה לסייע לתביעתם.
יש והדרך שבה מנהל בעל דין את ענינו בבית המשפט הינה בעלת משמעות ראייתית, אילו הייתה זו ראיה נסיבתית. כך ניתן להעניק משמעות ראייתית: לאי הבאת ראיה, לאי השמעת עד, לאי הצגת שאלות לעד או להימנעות מחקירה נגדית של מי שעדותו הוגשה בתעודה בכתב שהוגשה על ידו.
התנהגות כזו, בהעדר הסבר אמין וסביר, פועלת לחובתו של הנוקט בה; באשר על פניה, מתחייבת ממנה המסקנה, שאילו הובאה הראיה או הושמע העד, או הוצגו השאלות או קוימה החקירה הנגדית – היה בכך כדי לתמוך בגרסת היריב.
הימנעות מהבאת ראיה – במשמעות הרחבה של המושג כמוסבר לעיל – מקימה למעשה לחובתו של הנמנע חזקה שבעובדה, הנעוצה בהגיון ובניסיון החיים, לפיה: דין ההימנעות כדין ההודאה בכך שאילו הובאה אותה ראיה, הייתה פועלת לחובת הנמנע. בדרך זו ניתן למעשה משקל ראייתי לראיה שלא הובאה; ו'הלכה מושרשת היא כי הדברים מקבלים משנה תוקף כאשר מדובר בהימנעות בעל דין. במצב דברים זה, רשאי היה בית משפט מאז ומתמיד להעניק ל'שתיקתו של בעל דין' משקל ראיתי לחובתו [וכאמור משקל זה מוגבר כאשר מדובר בבעל הדין עצמו] '.
בדרך זו הלכתי וכך פסקתי לא אחת; ראה, למשל, ת.א. 3064/01 אמנון להב נ' חברת ביטוח מגדל בע"מ, [פורסם בנבו] (2006) שצוטט בפסיקה, הן של בית המשפט המחוזי (ראה, למשל, ת.א. (י-ם) 5039/03 אלפיקי נ' טוקמן [פורסם בנבו] (השופט יוסף שפירא); ת.א. (חיפה) 805/99 הדי ביצצי נ' איילון חברה לביטוח בע"מ [פורסם בנבו] (השופט ר. גרג'ורה) והן של בית משפט השלום (ראה, למשל, ת.א. (י-ם) 6331/05 חיים דנוס נ' ישיר איי די איי חברה לביטוח בע"מ, [פורסם בנבו] (השופט ארנון דראל). וראה על כל הנ"ל, כולל פסקי דין נוספים, את הדברים שכתבתי בפסק דיני בת.א. 3171/01
--- סוף עמוד 354 ---
מוצרי האני נ' מדינת ישראל – משרד הביטחון, [פורסם בנבו] בפסיקה 60; וראה לאחרונה את אשר כתבתי בחוות דעתי בעמ"ש 23688-07-14 פלוני נ' פלונית [פורסם בנבו] (2014), פיסקאות 13-17.