194. וכך נאמר בעניין מליסרון, פסקה קטו, מפי כבוד השופט רובינשטיין:
"בבסיס תורת האורגנים ניצב, כמובן, האורגן, אותה יד ארוכה בכירה של החברה. בפסיקה ובספרות נהוגים שני מבחנים חלופיים לבחינת השאלה האם ייחשב פלוני כאורגן בתאגיד אלמוני.
המבחן הראשון, המבחן הארגוני - לפי מבחן זה, שאלת היות הפרט אורגן תיבחן בהתאם למעמדו הפורמלי בתאגיד; כך, הוכרו בפסיקה 'אסיפה כללית של בעלי המניות, דירקטוריון, דירקטור, מנהל כללי, מנהל עסקים' כאורגנים ברורים של התאגיד (עניין מודיעים, עמ' 383; ראו גם גרוס, בעמ' 124-123; מ' קרמניצר וח' גנאים 'האחריות הפלילית של התאגיד' ספר שמגר - מאמרים - חלק ב' 87 (תשס"ג-2003) (להלן קרמניצר וגנאים)).
המבחן השני, המבחן הפונקציונלי - האם הפונקציה המבוצעת על-ידי נושא המשרה הספציפי מצדיקה לראות את מעשיו כמעשיו של התאגיד, 'יהא מעמדו ההירארכי של הפועל בחברה אשר יהא' (גרוס, עמ' 124; ראו גם עניין מודיעים, בעמ' 383; ע"א 8133/03 יצחק נ' לוטם שיווק בע"מ, פ''ד נט(3) 66, 84 (2004)); ע"פ 3891/04 ערד השקעות ופיתוח תעשייה בע"מ נ' מדינת ישראל, פ''ד ס(1) 294, 349 (להלן עניין ערד); קרמניצר וגנאים, בעמ' 88-87)".
195. בענייננו, הן נאשם 2, שהורשע זה מכבר, ששימש יו"ר הדירקטוריון של החברה, הן נאשם 3, שבו עוסקת הכרעת דין זו וששימש מנכ"לה, נחשבים לאורגנים בנאשמת 1, החברה, ויש לראות במעשיהם ובמחשבתם הפלילית מעשים של התאגיד. המעשים נעשו מכוח תפקידיהם הרשמיים בחברה והתאפשרו בשל מעמדם. אין מדובר בעבירות שהמחוקק ביקש לייחדן לבשר ודם, ההיפך הוא הנכון:
"השיקולים העיקריים המצדיקים הטלת אחריות על תאגיד הם שיקולי הרתעה ומניעת הישנות עבירות, על ידי יצירת תמריץ להקמת מנגנוני פיקוח ובקרה שיהיה ביכולתם למנוע ביצוע עבירות פליליות (עניין מליסרון, פסקה קיג). הטלת אחריות על תאגיד מוצדקת על אחת כמה וכמה כאשר מדובר בעבירות לפי חוק ניירות ערך, שכן מדובר בחוק אשר בבסיסו נועד לכוון את פעילותם הכלכלית של תאגידים ציבוריים (ע"פ 3891/04 ערד השקעות ופיתוח תעשייה בע"מ נ' מדינת ישראל, פ"ד ס(1) 294, 351-350 (2.6.2005)).
עניין דנקנר, פסקה 58 לפסק דינו של כבוד השופט מינץ.
196. הפועל היוצא הוא כי יש להרשיע את החברה בכל העבירות שבהן הורשע דוידוביץ', ושבהן ארשיע כעת את נאשם 3, הכול - ביחד עם סעיף 23 לחוק העונשין.
סיכום
197. לאור כל האמור, אני מרשיעה את הנאשמת, חברת TRD, ואת נאשם 3, מר ישראל רמות, בכל העבירות שיוחסו להם בכתב האישום, כדלקמן: