12. לצורך בחינת סבירות החלטת הוועדה, נביא את תקנות 20(ד) ו-(ה) לתקנות כלשונן:
20(ד). ועדת המכרזים תפסול הצעות אם הן חסרות, מוטעות או מבוססות על הנחות בלתי נכונות או על הבנה מוטעית של נושא המכרז וכן הצעות שעולה מהן שבקיום ההתקשרות ייפגעו זכויות עובדים, זולת אם החליטה הועדה אחרת מטעמים מיוחדים שיירשמו; ועדת המכרזים תדחה הצעות שלא מתקיימים בהן התנאים לפי תקנה 6א(א), זולת אם החליטה אחרת לפי תקנה 6א(ב).
(ה) הועדה רשאית, מטעמים שיירשמו בפרוטוקול, להזמין מציע כדי לברר פרטים בהצעה וכן פרטים אחרים הדרושים לה לצורך קבלת החלטתה; פרטי הבירור יירשמו אף הם בפרוטוקול.
תקנה 20(ד) לתקנות מסמיכה אפוא את ועדת המכרזים לפסול הצעה אם נפל בה פגם. התקנה מתייחסת לכאורה לחמישה סוגים של פגמים: הצעה חסרה; הצעה מוטעית; הצעה המבוססת על הנחות בלתי נכונות; הצעה המבוססת על הבנה מוטעית של נושא המכרז; הצעה שעולה ממנה שהיא עשויה לגרום לפגיעה בעובדים. בית משפט זה כבר הבחין בין פגם שהוא טכני בלבד לבין פגם מהותי בהליך המכרז אשר פוגע בתחרות הוגנת בין משתתפיו ובעיקרון השוויון (ראו למשל: עניין אחים כלאדי, פסקה י"א). פגם מהותי מביא לרוב לבטלות ההצעה ואין אפשרות לתקנו אלא במקרים חריגים, וזאת לעומת פגם טכני שעל פי רוב ניתן וראוי לתקנו (ראו: עע"מ 5409/18 רשות מקרקעי ישראל נ' סלימאן, [פורסם בנבו] פסקה 15 והאסמכתאות שם (3.1.2019) (להלן: עניין סלימאן); עע"מ 8610/03 אמנון מסילות מעלות את מרכז שוש סלע נ' המועצה המקומית מג'אר, נח(6) 755, 767 (2004)). בפגמים בעלי אופי טכני שמקורם בטעות בתום לב מצד מציע, אשר אינם פוגעים בכללי היסוד של דיני מכרזים, רשאית הוועדה להכשירם בהתאם לשיקול דעתה (עע"מ 1811/09 אסום חברה קבלנית לבניה בע"מ נ' מועצה אזורית שדות נגב, [פורסם בנבו] פסקה 23 (6.1.2010)). כמו כן, ישנם מקרים מובהקים שבהם ברור כי מדובר בפגם טכני קל שאינו מצדיק ביטול ההחלטה מן העבר האחד, או בפגם מהותי וחמור המחייב ביטול, מן העבר השני. במקרים רבים אחרים, מדובר במצבי ביניים בהם מסור שיקול דעת לוועדת המכרזים אם לבטל הצעה או זכיה, אם לאו, על יסוד שיקולים עניינים המופעלים באופן שוויוני והוגן (עניין סלימאן, פסק דינו של השופט מ' מזוז).
13. בענייננו, הצעת מוריס אלון התבררה, בדיעבד, כפי שהגדירה מוריס אלון בעצמה "כהצעה הפסדית שאינה ניתנת לביצוע" (בקשת מוריס אלון מיום 19.7.2017). ואכן, כאשר מוגשת הצעה הפסדית או גרעונית, הדבר עשוי להעלות חשש שהמציע נוטל על עצמו סיכון בלתי סביר. כאשר מציע נוטל על עצמו סיכון מעין זה, אשר צפוי להביא להפסד משמעותי ולסכן את המשך עסקיו, הדבר עלול לפגוע באינטרסים של הרשות עורכת המכרז ובאינטרס הציבורי שעליו היא מופקדת. הדבר גם עלול להביא לריבוי תביעות והתדיינויות משפטיות. בנוסף, בעיקר כאשר מדובר במכרז לאספקת שירותים הכולל העסקת כוח אדם רב, הדבר עשוי לשמש כאינדיקציה להפרת החובות הקבועות בדין בקשר לשמירה על זכויות סוציאליות של עובדים (עניין רון עבודות עפר ייזום ופיתוח, פסקה 19). על כן, במקרה מסוג זה הדעת נותנת כי על ועדת המכרזים להתייחס בחשדנות להצעה כאמור.