40. טענות בדבר ליקויים בכריתת החוזה עשויות להתייחס גם לטעות או הטעיה של אחד הצדדים בעת כריתת החוזה. אולם טענה של טעות או הטעיה מחייבת הבהרה ביחס לכל רכיביה, וכן היא מחייבת בדרך-כלל הודעה של הצד הטועה אודות ביטול ההסכם כתוצאה מהטעות (אלא-אם-כן התובע מוותר על ברירת הביטול, ועותר לסעד אחר דוגמת פיצויים על בסיס ס' 12 לחוק החוזים (חלק כללי), התשל"ג-1973; ור' ע"א 7730/09 כהן נ' מבני גזית (2000) בע"מ, ס' 16-18 (6.6.2011) (להלן: "מבני גזית")). התובעים לא פירטו את טענת ההטעיה (למעט טענה כללית לפיה הנתבעות לא גילו להם כי אופן ההשקעה אינו מתאים לצרכיהם וכי הן העלימו מהם את כוונותיהם ביחס לניהול הכספים שלהם). יתרה מכך – התובעים לא טענו כי שלחו הודעת ביטול של ההסכם נוכח ההטעיה. ככל שהתובעים עותרים לפיצוי בקשר עם ההטעיה, הרי נושא זה יידון בהמשך בהתייחס לעילות התביעה האחרות שהועלו על-ידיהם.
41. התובעים טוענים בנוסף כי הנתבעות הפרו את הוראות ס' 13 לחוק הייעוץ העוסק בחובת עריכת הסכם בכתב ובתנאיו של אותו הסכם. התובעים לא פירטו באיזה אופן הופרו הוראות הסעיף בקשר לפרטים האמורים להימצא בהסכם ולכן אינני מקבלת את הטענה ככל שהיא נוגעת לעצם חתימת ההסכם. לטענות לפיהן הנתבעות הפרו את הוראות ההסכם – אתייחס בפירוט להלן.
לסיכום נקודה זו, אני סבורה כי התובעים לא הוכיחו את טענתם ביחס לפגם בהתקשרות בהסכם המביא לבטלותו וכן לא הוכחה הפרת הוראות ס' 13 לחוק הייעוץ בהתייחס לחתימת ההסכם.
האם הופרו הוראות ההסכם?
42. השאלה הבאה שיש לבחון אותה היא האם הוכיחו התובעים כי הנתבעות הפרו את הוראות ההסכם, היינו האם הן השקיעו את כספי התובעים בהתאם להסכם ככל שמדובר באותו חלק מכספי התובעים שהושקע בקרן. כפי שיובהר להלן בפירוט, אני סבורה כי לא היה דופי בעצם ההשקעה בקרן עשיה; אולם היקף ההשקעה היווה הפרה של חובותיה של עשיה בהתאם להסכם.
הטענות לגבי עצם ההשקעה בקרן
43. התובעים טענו כי קרן עשייה היא מוצר בסיכון מיוחד וכי הנתבעות לא היו רשאיות, מכוח ההסכם, להשקיע עבורם בהשקעות בסיכון מיוחד. כדי לברר טענה זו יש לבחון שתי שאלות – ראשית, האם קרן עשייה היא מוצר בעל סיכון מיוחד; ושנית, האם היו הנתבעות רשאיות להשקיע במוצר כזה בהתאם להסכם.
44. האם קרן עשיה היא מוצר בסיכון מיוחד? אני סבורה כי התובעים הוכיחו כי ההשקעה בקרן עשיה היא כזו הכרוכה בסיכון מיוחד. סעיף 18(ג)(1) לחוק הייעוץ קובע כי יראו בעסקה בנייר-ערך אשר בתשקיפו צוין כי ההשקעה בו כרוכה בסיכון מיוחד, כעסקה שביצועה כרוך בסיכון מיוחד.