עיון באופן בו הקרן תיארה את עצמה בתשקיפה (נספח 11 לתצהיר סנדרין) מעלה כי מדובר בהשקעה שכרוך בה סיכון מיוחד. כך למשל, בעמ' 2 לתשקיף נקבע כי הקרן מיועדת אך ורק ללקוחות כשירים; בעמ' 4 לתשקיף מצוין כי מדובר בהשקעה לטווח ארוך שאיננה נזילה ושטומנת בחובה סיכון גבוה מהממוצע; בעמ' 26 מצוין שיש סיכון משמעותי בהשקעה בקרן ושיש להשקיע בקרן רק אם המשקיע הוא בעמדה בה הוא יכול להפסיד את כל השקעתו; בעמ' 28 מצוין כי ההשקעה צריכה להיחשב כלא-נזילה ולכן היא ברמת סיכון גבוהה ועוד. גם סנדרין בחקירתה לא כפרה בכל האמור (עמ' 100 ש' 16-21).
45. האם מכוח ההסכם היו הנתבעות רשאיות להשקיע במוצר בעל סיכון מיוחד? אני סבורה שהתשובה לכך היא חיובית. ההרשאות לעסקאות בסיכון מיוחד מופיעות בנספח D להסכם.
לגישת התובעים, הפרו הנתבעות את הוראות ס' 18(ב) לחוק הייעוץ הקובע כי "מנהל תיקים לא יבצע עבור לקוח עסקה הכרוכה בסיכון מיוחד מבלי שהלקוח נתן אישורו מראש בכתב, לאותה עסקה או לעסקאות הכרוכות באותו סוג סיכון" (אומנם התובעים טענו בס' 13 לסיכומיהם להפרת סעיף 18(ג)(4) לחוק הייעוץ, אולם נראה כי הכוונה היא לסעיף 18(ב) לחוק הייעוץ הדורש את הסכמת הלקוח).
אני סבורה כי חתימת התובעים בשולי סעיף II לנספח D של ההסכם ממלאת אחר דרישת סעיף 18(ב) לחוק הייעוץ לאישורו של הלקוח מראש ובכתב "לעסקאות הכרוכות באותו סוג סיכון". בחתימות התובעים על סעיף זה, הם הסמיכו את הנתבעות לבצע עסקאות הכרוכות באותו סוג סיכון המופיע שם – השקעה בקרן השקעות או במוצר מובנה בעל מאפייני הסיכון המפורטים בסעיף. בכלל זה יש לציין את סעיף II.4 העוסק בחוסר נזילות המוצר; ואת סעיף II.10 העוסק בחשיפה לסיכון גבוה מההשקעה הראשונית. התובע 1 אף אישר בחקירתו כי חתם על סעיף 6.4 להסכם המאשר השקעה במוצרים מסוכנים תוך הפניה לנספח D (עמ' 20 ש' 11-14 לפרוטוקול).
זאת ועוד. התובעים בחרו, בנספח B2 להסכם, ברמת סיכון של 5 מתוך 7 בהשקעה לטווח של חמש שנים. בחירה כזו מעידה על כך שהשקעה בהיקף מסוים במוצר בעל סיכון מיוחד תאמה את רצונותיהם. בהקשר זה יש להוסיף כי תיק ההשקעות של התובעים כלל גם ניירות-ערך נוספים בעלי סיכון מיוחד שאין מחלוקת שהתובעים היו מודעים אליהם, דוגמת נייר-הערך של אלקטל שהוא מוצר מובנה (נספח 16 לתצהיר סנדרין). ביחס לנייר-ערך זה לא העלו התובעים כל טענה לפיה לא התקבלה הסכמתם לרכישתו. גם עובדה זו מחזקת את המסקנה שלעיל אודות הסכמתם של התובעים לכך שיבוצעו בכספי השקעתם גם עסקאות בסיכון מיוחד מהסוג של עסקת רכישת יחידות ההשתתפות בקרן.