84. כאמור לעיל, בחודש יולי 2016 הודיעה הבורסה לחברה כי היא אינה עומדת בכללי השימור מאחר ששווי החזקות הציבור בה אינו עולה על 5 מיליון ש"ח, וכי אם היא לא תשוב לעמוד בהם עד ליום 14.7.2016, יועברו מניותיה להיסחר ברשימת השימור, כפי שאכן אירע. יוער, כי להודעה זו קדמה הודעה מחודש ינואר 2016, בה פירטה הבורסה את רשימת כלל החברות שאינן עומדות בכללי השימור אשר הופצה לכל חברי הבורסה. לפי ההודעה, לכל החברות הכלולות בהודעה, והחברה ביניהן, ניתנה אורכה עד לחודש יוני 2016 לעמוד בתנאים. בתקופת הביניים שחלפה שווי החזקות הציבור במניות החברה לא עלה (ואף ירד).
85. כפי שהובהר בת"צ 7477-10-11 הנ"ל, העברת מסחר במניות חברה מהרשימה הראשית לרשימת השימור גורמת לפגיעה בערכן של מניות החברה. פגיעה זו אינה אחידה לכל בעלי המניות. בעלי מניות מהציבור נפגעים יותר מבעלי מניות המחזיקים בדבוקת שליטה שהרי האחרונים, אינם מבקשים בדרך כלל לסחור במניותיהם בבורסה, אלא מבקשים לשמר את החזקותיהם ואת שליטתם בחברה. יתרה מזאת, מי שמחזיק בדבוקת שליטה בחברה יכול לסחור בהחזקותיו גם מחוץ לבורסה. בעלי השליטה יכולים גם לנצל את החזקותיהם ולהציע הצעות רכש לשאר בעלי המניות, וליהנות מרכישה בשווי נמוך.
86. על כן, כפי שנקבע על ידי השופטת ר' רונן בת"צ 7477-10-11 הנ"ל, ישנן נסיבות בהן מצופה מבעלי השליטה לפעול כדי למנוע את העברת המסחר במניות לרשימת השימור עד כי הימנעותם מכך עלולה להיחשב כקיפוח של שאר בעלי המניות. עוד נקבע שם, כי עם העברת המסחר לרשימת השימור עובר הנטל לשכנע שהעברת המסחר לרשימת השימור לא קיפחה את בעלי המניות מהציבור לכתפי בעלי השליטה.
בת"צ 7477-10-11 בחן בית המשפט את הפעולות השונות שהביאו להעברת המסחר לרשימת השימור ומצא כי בעלי השליטה לא הרימו את הנטל לשכנע כי פעלו באופן סביר כדי למנוע את המעבר לרשימת השימור (יוער כי בית המשפט לא קבע מסמרות מהו היקף הנטל המוטל על בעלי השליטה).
87. דומה שהמקרה שבפניי שונה. גם אם אניח שהנטל להוכיח כי המעבר לרשימת השימור מוטל על שכמי המשיבים, וגם אם אניח כי מדובר בנטל מוגבר (אף כי איני סבור שראוי לקבוע כן), דומה שהמשיבים עמדו בנטל שכזה ושכנעו, במידת הראיה הנדרשת, כי פעלו בהתאם לנסיבות כדי למנוע את המעבר.
88. החשש מפני אי העמידה בתנאי הבורסה והעברת המסחר לרשימת השימור, התעורר בחברה כבר בסוף שנת 2014. מאחר שגם ההנפקות השונות וגיוסי ההון בסוף שנת 2014 ובשנת 2015 לא הבטיחו כי החברה תעמוד בדרישה להיקף החזקות הציבור, דן דירקטוריון החברה באפשרות העומדת בפניו כבר בדיון מיום 29.11.2015 (נספח י"ז לכתב התשובה לבקשת האישור).