ט. האם עוולו הנתבעים או מי מהם כלפי התובעים במהלך קיום המיזם (גזל, תרמית, רשלנות, הפרת חובה חקוקה);
י. האם יש יריבות בין התובעים לבין הנתבעים או מי מהם;
--- סוף עמוד 69 ---
יא. האם לוקה התביעה בהתיישנות ו/או שיהוי.
אדון בשאלות כסדרן.
ה.2 – נאמנות
156. אחת מטענותיהם המרכזיות של התובעים הינה כי ריטה ואריה הפרו את חובת הנאמנות כלפיהם, כעולה מהסכם הניהול שנכרת בין הצדדים. יצוין כי טענות התובעים בהקשר זה התפתחו תוך כדי ההליך.
נאמנות - מהי ?
157. בהיעדר הוראות מיוחדות בחוק אחר, מבוססת טענה לנאמנות על הוראות חוק הנאמנות (ראו סעיף 42 לחוק הנאמנות). סעיף 1 לחוק הנאמנות מגדיר נאמנות מהי - באופן הבא:
"נאמנות היא זיקה לנכס שעל פיה חייב נאמן להחזיק או לפעול בו לטובת נהנה או למטרה אחרת.
158. התנאים הנדרשים ליצירת הנאמנות הינם: זיקה לנכס; חובה לפעול בנכס; לטובת נהנה או מטרה אחרת. הזיקה לנכס יכולה להיות כל זכות משפטית המאפשרת לנאמן להחזיק בנכס או לפעול בו, כאשר על פי חוק הנאמנות אין הגבלה באשר לטיבן של הזיקות האפשריות. יש שמילוי חובתו של הנאמן לפעול בנכס מותנית בהסמכה או הרשאה של הנאמן, אולם אין הכרח כי תוקנה לנאמן בעלות בנכס. די בכוח שניתן לנאמן לפעול בנכס וביצירת תלות בין הנאמן לבין מימוש זכות בנכס – לטובת הנהנה. זיקה מעין זו תחול רק כאשר הנאמן כפוף בפעולותיו להוראות בעל השליטה. לשם הדוגמא, זיקה לנכס תוכל להתבטא בהרשאה למכירת הכס, על ידי ייפוי כוחו של הנאמן על פי חוק השליחות (או על פי כל חוק אחר). זיקה לנכס הינה תנאי לקיומה של נאמנות. ללא זיקה לנכס – אין נאמנות (ראו שלמה כרם, נאמנות (מה' רביעית) פרלשטיין-גינוסר בע"מ, בעמ' 101-104).
159. תנאי נוסף לקיומה של נאמנות היא קיומה של חובה לפעול בנכס, כלומר, חובה לפעול למימוש מטרת הנאמנות. כאשר לא קיימת חובה זו – מערכת היחסים בין הצדדים לא תוגדר כנאמנות. גם כאן, לא בכל מקרה בו קיים חיוב לפעול בנכס לטובת מטרה מסוימת, תיווצר נאמנות. יש לבחון את תוכן החיוב, ומטרתו. לעניין זה ראו דוגמאות שהביא המלומד ש' כרם בספרו:
--- סוף עמוד 70 ---
"מי שקיבל הלוואה למטרה מוגדרת- למשל: לשם הקמת מפעל, אך השתמש בכספים לפירעון חובות ישנים, הפר את החיוב להשתמש בכסף למטרה שהמלווה היה מוכן לסייע לו במימושה. אולם מכיוון שמטרת ההלוואה היא טובת הלווה, ולא מטרה אחרת – אין הוא נאמן. הוא הדין במועמד לבחירות, שאסף תרומות מתומכים. הכספים ניתנו לו, כלומר: הוא נעשה לבעליהם. אולם השימוש בכספים אלה הוגבל על ידי התורמים לקידום הקריירה הפוליטית שלו. לפיכך , אסור לו להשתמש בהם לצרכים אישיים, שאין להם קשר עם קידומו המפלגתי. אולם מכיוון שהכספים מיועדים לקידומו האישי, הגם שהוגבלה מטרת השימוש בהם, אין בכך כדי לעשותו נאמן" (שם, ע' 106-107 וכן ראה ההפניות בה"ש 29).