עתה יש לבדוק אם ניתן להכיר בנאמנות מסוג ,lmplied trust גם במסגרת המשפט הישראלי, וזאת לאור נוסחו של סעיף 2 לחוק הנאמנות שהובא לעיל (על lmplied trust במשפט הישראלי שלפני חוק הנאמנות, ראה ע"א 34/88 הנ"ל).
איני רואה כל שוני בין סיטואציה שבה אדם כורת חוזה על-ידי כך שהוא נכנס למונית או חונה בחניון ו'מסכים' לכך שיסיעו אותו או ישמרו על מכוניתו, לבין סיטואציה שבה הוא מקבל את העובדה שפלוני מנהל בעבורו נכס שבבעלותו. בכל המקרים הללו הצדדים כרתו חוזה - גם אם הכריתה נעשתה
--- סוף עמוד 73 ---
בהתנהגות ולא על-ידי הסכם ספציפי ביניהם (ראה ד' פרידמן ו-נ' כהן, חוזים (אבירם, כרך א, תשנ"א) 165)."
(לעניין זה ראו גם פסק הדין בע"א 7338/00 תנובה נ' המנוח ינון שרעבי ז"ל ויורשיו, פ"ד נז(2) 745)
סיכומם של דברים, הפסיקה הרחיבה את אפשרות יצירת יחסי נאמנות, וקבעה כי השאלה האם נוצרו יחסי נאמנות תיגזר מבחינת מערכת היחסים המסוימת שבין הצדדים.
סעדים בגין הפרת חובת הנאמנות
166. הפרת חובת הנאמנות, תזכה לרוב את הנהנה בתרופות נזיקיות כנגד הנאמן המפר.
כך בפסקי דין שונים חייב בית המשפט מנהלים בחברה לפצותה בשל נזק שנגרם לה כתוצאה מרשלנותם (ע"א 1694/92 חברת אול שירותים נ' מושיץ ואח', פ"ד מט(2) 397, ע"א 610/94 בוכבינדר נ' הכונס הרשמי, פ"ד נז(4) 289, ע"א 1694/92 חברת אול שירותים נ' מושיץ ואח', פ"ד מט(2) 397). הוא הדין בשלוח שגרם נזק לשולחו בנסיבות בהן ניתן לייחס לו רשלנות (א' ברק, חוק השליחות, תשכ"ה -1965 פירוש לחוקי החוזים המכון לחקר החקיקה ע"ש הארי סאקר, ג' טדסקי עורך 11). הלכה למעשה, נדרש מהנאמן לפעול כאדם הסביר, ודי בכך כדי לפטור אותו מנזקים אשר נגרמו לנהנה. תפישה זו מגלה סבלנות ביחס למעשים שבצע הנאמן וגרמו נזק לנהנה, כל עוד עומדים אלה במתחם הסבירות, ומקנה לנאמן מרחב פעולה במסגרתו הוא רשאי לפעול בהתאם לשיקול דעתו לטובת הנהנה.
167. בספרו הסביר המלומד כרם את הרציונל להשתת פיצויים נזיקיים על נאמן שסרח בכך שפיצוי נזיקי פותר לכאורה את בעיית היריבות בין הנאמן לבין הנהנה. הנחה היא, שגם אם אין יריבות ישירה בין הנאמן לבין הנהנה, הפגיעה בנכסי הנאמנות גורמת כשלעצמה לנזק לנהנה. מכאן ההצדקה להתבסס על דיני הנזיקין כתרופה שתוענק לנהנה – הנפגע. תפיסה זו עוגנה בהוראה מפורשת בחוק החברות הקובעת: "נושא משרה חב כלפי החברה חובת זהירות כאמור בסעיפים 35 ו- 36 לפקודת הנזיקין [נוסח חדש]" (כרם, ע' 29-30).