17. ובאשר להערת האזהרה השלילית שנרשמה לטובתו של המשיב. הכנ"ר היה שותף לעמדה שההערה הקנתה למשיב מעמד של נושה מובטח בהליך פשיטת הרגל, כשם שמעמדו של בעל הערת אזהרה חיובית הוא נושה מובטח בהליך מעין זה. העובדה שבענייננו נרשמה הערת אזהרה שלילית ולא הערת אזהרה חיובית אינה נתון רלוונטי להכרעה בשאלת מעמדה. תכליתה של הערת אזהרה ליצור מחסום כלפי כל נושה מאוחר ובכלל זה בעל תפקיד שמתמנה לזכויות החייב. אכן, הערת האזהרה כשלעצמה אינה מקנה תוקף להתחייבות, אך די בכך שתירשם הערת אזהרה כדי להעביר את הנטל לצד שלישי לבדוק את ההתחייבות שבבסיסה.
18. לבסוף, בכל הנוגע לריבית הפיגורים סבר הכנ"ר כי יש לקבל את הערעור. הריבית ההסכמית נקבעה במסגרת ההסכם הפרטני ואילו ההתחייבות שיצרה את הנשייה המובטחת עוגנה בהסכם המסגרת. על כן אין להכיר בריבית כחלק מהחוב המובטח. גם לא נראה כי המערער ויתר על טענה זו במסגרת ההסכמות אליהן הגיעו הצדדים והיה מקום לדון בה במסגרת פסק הדין. לפיכך כאמור, לעמדת הכנ"ר יש מקום להשיב את הדיון בסוגיה זו לבית המשפט המחוזי לצורך מתן הכרעה משלימה.
דיון והכרעה
19. לאחר עיון בפסק דינו של בית המשפט המחוזי, בטענות הצדדים ושמיעתם בדיון שלפנינו, אציע לחבריי כי נדחה את הערעור ברובו. אקדים ואומר, כי אין צורך לדון בשאלת כוחו של משכון שביושר, מכיוון שדי שנרשמה בענייננו הערת אזהרה לזכות המשיב כדי להקנות לו עדיפות נשייתית במקרקעין על פני המערער. אציין רק כי הצדדים טענו רבות על אודות כוחו של המשכון שביושר על פי מה שנפסק על ידי בבית המשפט המחוזי במסגרת פסק הדין בפש"ר (מחוזי י-ם) 5250/08 שמואל פרנקל נ' עו"ד גונן קסטנבאום, בתפקידו כנאמן (3.4.2011). זה טען בכה וזה טען בכה. אלא שבאותו עניין הדיון סב סביב שיעבוד זכויות במקרקעין הרשומים בחברה משכנת, ואי רישום משכון ברשם המשכונות. סוגיה שעל פניה אינה רלוונטית לענייננו בהיות המקרקעין שבמחלוקת מקרקעין רשומים בלשכת רישום המקרקעין, כאמור.
20. כמפורט לעיל, בית המשפט המחוזי קבע בענייננו כי די בכך שנרשמה לטובת המשיב הערת אזהרה על המקרקעין, אף אם זו הערת אזהרה שלילית, כדי להקנות לו עדיפות על פני נושיו האחרים של החייב במקרקעין ובכלל זה המערער. ברם, המערער סבור כי נוכח טיבה של הערת האזהרה, אין בה די כדי להקנות למשיב מעמד של נושה מובטח.
21. ההוראה המכירה באפשרות לרשום הערת אזהרה מעוגנת בסעיף 126(א) לחוק המקרקעין הקובע כך: