14. אשר לזהות מבצע ההתמחרות, אורדית ורחין הציעו שרו"ח מנחם אורגן נוכח היותו רואה החשבון של החברה, של אורדית ושל סלע. דנינו וסלע התנגדו להצעה זו ועתרו למינוי אדם חיצוני שאינו קשור לפעילות החברה אשר יתמנה לעניין ההתמחרות באופן בלעדי. במישור זה מקובלת עליי עמדת סלע ודנינו. נוכח מורכבות ההליך ומשבר האימון בין הצדדים, ראוי שיתמנה גורם חיצוני לענייני החברה אשר ינהל את הליך ההתמחרות באובייקטיביות, שקיפות ומקצוענות.
אשר על כן, הנני ממנה את עו"ד אמיר פלמר, כפוף להסכמתו, כנאמן מטעם בית המשפט, על מנת שינהל ויבצע הליך ההתמחרות בין הצדדים בהתאם להנחיות שיובאו בהמשך.
הסתייגויות נוספות שהועלו
15. סלע ודנינו הסכימו על רוב ההנחיות לביצוע ההתמחרות בין הצדדים אשר הוצעו על ידי אורדית ורחין, למעט מספר נקודות עליהן אעמוד מיד. בכל הנוגע לנושא הערבויות האישיות, מקובל על סלע ודנינו כי הערבויות האישיות של הצד הנרכש יושבו לו, אולם טענו כי הדבר אינו אפשרי בכל הנוגע לפרויקט המזח באשקלון ולערבויות שניתנו במסגרתו לצדדים שלישיים שאינם חלק מההליך. נטען, כי יש להורות כי הצד הזוכה בהתמחרות יחויב בשיפוי הצד המפסיד במידה שתמומש ערבותו בשיעור שעד המימוש בפועל, עד השלמת הפרויקט והשבת הערבויות. הסתייגות זו מקובלת עליי משני טענים: ראשית, היא לא קיבלה התייחסות בסיכומי התשובה מטעם אורדית ורחין ולכן ניתן לצאת מנקודת הנחה כי אינם מתנגדים לה. שנית, מדובר בשיקול הגיוני, ענייני אשר מהווה חלק מהסיכון העסקי שלקחו הצדדים טרם הליך ההתמחרות. צעד זה אף מונע פגיעה בצדדים שלישיים אשר הסתמכו על המערך העסקי המשותף בין הצדדים אשר התקשרו איתם לצורך ביצוע הפרויקט. על כן, ההסתייגות בהקשר זה מתקבלת.
16. סלע ודנינו הסתייגו מהסעיף שעניינו שינויים במערכת הפיננסית/ חשבונאית של החברה. אורדית ורחין ביקשו לקבוע כי פעולות פיננסיות וחשבוניות שנעשו החל מיום 22.12.2020, ועד יום המכירה אשר לא קיבלו את אישור רחין בכתב ייחשבו כפעולות שבוצעו בחוסר סמכות ומלוא עלותן ותוצאותיהן יחולו על דנינו. סלע ודנינו טענו מנגד, כי החברה כיום מתנהלת באמצעות שני הדירקטורים שלה וכן באמצעות דירקטור מכריע שמונה על ידי בית המשפט, וכל פעולה חשבונאית משמעותית נעשית באישורו ולפי הנחייתו. לשיטתם, כל פעולה שנעשתה באישורו של הדירקטור המכריע מטעם בית המשפט הינה כדין ואינה יכולה להיחשב כאילו נעשתה בחוסר סמכות. הדין עם סלע ודנינו. הדירקטור המכריע מונה בדיוק לשם ניהול החברה בצל משבר האימון שפרץ בין הצדדים. הדירקטור המכריע הינו גורם אובייקטיבי שלב תפקידו המשך ניהול החברה בצורה נאותה עד למציאת פתרון למשבר בין בעלי מניותיה. כל החלטה שהתקבלה מיום מינויו של הדירקטור המכריע ועד סיום הליך ההתמחרות הינה החלטה כדין אשר תחייב או תזכה את החברה כולה. על כן, דין הסתייגות סלע ודנינו במישור זה להתקבל.
17. נוכח כל האמור, הנני מורה על הפרדת הכוחות בין הצדדים בחברה באופן הבא:
א. הממכר
1. במסגרת ההליך יימכרו מלוא מניותיו של הצד המוכר בחברה, קרי 500 מניות רגילות בעלות ערך נקוב של 1 ₪ בהחזקה רגילה המהוות 50% מההון המונפק והנפרע בחברה לצד הרוכש.
2. המניות ימכרו במצבן AS-IS. בעצם הסכמתו להליך ההתמחרות מצהיר כל אחד מהצדדים כי מלוא מניותיו נפרעו במלואן והן מוחזקות נקיות וחופשיות מכל משכון או שעבוד או עיקול או חוב או התחייבות או זכות לטובת צד שלישי וכי אין כל הגבלה בדין להעברתן ולמכירתן. כל אחד מהצדדים מצהיר כי החברה מוכרת לו מתוקף היותו דירקטור בה ולפיכך רכישת מניות הצד השני נעשית ללא מצגים או הצהרות (למעט המפורט לעיל) וכי הוא רוכש את החברה AS-IS (למעט כמפורט להלן).
3. הצד הרוכש מתחייב לשחרר את הצד המוכר מכל התחייבות או ערבות מכל מין או סוג שהוא, אשר נתן ביחס לחובות או התחייבויות החברה. בכלל זה מתחייב הצד הרוכש לשחרר את הצד המוכר מכל ערבות או התחייבות אשר נתן לבנק לאומי לישראל, בנק הפועלים, בנק מזרחי או לחברת חמו אהרון בע"מ. בכל הנוגע לפרויקט המזח באשקלון, הצד שיזכה בהתמחרות יחויב בשיפוי הצד שמפסיד בהתמחרות במידה שתמומש ערבותו של האחרון בשיעור שעד המימוש בפועל, עד השלמת הפרויקט והשבת הערבויות.
4. בעצם עריכת ההתמחרות מצהירים הצדדים כי אינם עובדים של החברה ואינם זכאים לכל זכות או תמורה מהחברה בגין עבודה וכי הם מוותרים על זכותם לקבלת דמי ניהול לחודשים פברואר 2020 ואילך המוערכים לסך של 500 אלף ₪ לכל אחד.
ב. שיטת ההתמחרות
ההתמחרות תבוצע בהתאם לשיטת המעטפות. כל צד יפקיד באופן סימולטאני בידי הנאמן מעטפה סגורה בה ירשום את המחיר אותו הוא מוכן לשלם עבור מניות הצד שכנגד. המעטפות ייפתחו בו זמנית בנוכחות הצדדים על ידי הנאמן. הצד שנקב בהערכה הגבוה ביותר, ירכוש את מניותיו של הצד השני, בסכום שהוצע על ידו.
ג. הליך ההתמחרות והרכישה
ג.1 פעולות לפני הליך ההתמחרות
בתוך שלושה ימים ממתן פסק הדין ובמועד שייקבע על ידי הנאמן, תתקיים אסיפת היפרדות במשרדי הנאמן במסגרתה תבוצענה הפעולות הבאות:
1. בפתח הישיבה יפקיד כל אחד מהצדדים בידי הנאמן שיק על סך 50,000 אלף ₪ לפקודת הצד השני להבטחת קיום התחייבויותיו על פי הוראות פסק הדין והוראות הנאמן (להלן: "המחאת ביטחון"). ההמחאות יוחזקו בנאמנות בידי הנאמן.
2. כמו כן, ימסור כל אחד מהצדדים לנאמן 10 המחאות סחירות וחתומות כדין אשר מועד פירעון הראשונה שבהן הינה יום עריכת ההתמחרות ויתרתן לאותו תאריך בכל תשעת החודשים העוקבים.
2.1. כל אחת מההמחאות הנ"ל וכן המחאת הביטחון יחתמו בגבן על ידי ערב פרטי טוב שאינו צד לעסקה וזאת תחת הכיתוב: "הריני מאשר כי הנני ערב אישית לפירעון המחאה זו".
2.2. סכום כל המחאה יהיה שווה לסכום הכולל שהוצע על ידי הצד המציע חלקי עשר.
3. כל הצדדים יתייצבו להליך כשהם מצוידים בחותמות החברות וכן במורשי החתימה של כל אחד מהצדדים. עובר לביצוע ההתמחרות בישיבה זאת, יחתמו הצדדים על מסמכים כדלקמן (אשר ייערכו על ידי הנאמן בסיוע ב"כ הצדדים) ויפקידו אותם חתומים בידי הנאמן:
3.1. שטרי העברת מניות סלע עבודות בחברה, לאורדית;
3.2. שטרי העברת מניות אורדית בחברה, לסלע עבודות;
3.3. הודעה על העברת מניות סלע עבודות לאורדית, ממוענת לרשם החברות וחתומה על ידי מר דנינו;
3.4. הודעה על העברת מניות אורדית לסלע עבודות, ממוענת לרשם החברות וחתומה על ידי מר רחין;
3.5. החלטת דירקטוריון החברה המאשרת את העברת מניות החברה מחברת סלע עבודות לאורדית חתומה בחותמת החברה ועל ידי דנינו ורחין;
3.6. החלטת דירקטוריון החברה המאשרת את הברת מניות החברה מחברת אורדית לסלע עבודות חתומה בחותמת החברה ועל ידי דנינו ורחין;
3.7. מכתב התפטרות של דנינו מדירקטוריון החברה;
3.8. מכתב התפטרות של רחין מדירקטוריון החברה;
3.9. הודעה על שינוי בהרכב הדירקטוריון – גריעת מר דנינו מהדירקטוריון (חתומה בחותמת החברה ובחתימת דנינו ורחין);
3.10. הודעה על שינוי בהרכב הדירקטוריון – גריעת מר רחין מהדירקטוריון (חתומה בחותמת החברה ובחתימת דנינו ורחין);
3.11. אישור כדלקמן חתום כדין על ידי אורדית וסלע עבודות: "בהתאם להוראות פסק הדין ולהליך ההתמחרות הריני לאשר כי חברת אורדית בע"מ תרכוש את כלל מניות חברת סלע עבודות איטום שיפוץ וצבע בחברת סלע אחזקה בתעשייה 2006 בע"מ וזאת כנגד תשלום סך של ______ ₪ בעשרה תשלומים שווים".
3.12. אישור כדלקמן חתום על ידי אורדית וסלע עבודות: "בהתאם להוראות פסק הדין ולהליך ההתמחרות הריני לאשר כי חברת סלע עבודות איטום, שיפוץ וצבע תרכוש את כלל מניות חברת אורדית בע"מ בחברת סלע אחזקה בתעשייה 2006 בע"מ וזאת כנגד תשלום סך של ______ ₪ בעשרה תשלומים שווים".
ג.2 הליך ההתמחרות
לאחר השלמת כל האמור לעיל, יקיים הנאמן באופן מיידי את הליך ההתמחרות כדלקמן ויערוך פרוטוקול מתאים. ההליך יבוצע כדלקמן:
במועד ההתמחרות יפקיד כל צד באותה עת בידי הנאמן מעטפה סגורה בה ירשום את המחיר אותו הוא מוכן לשלם עבור מניות הצד שכנגד. הנאמן יפתח, בנוכחות הצדדים, את המעטפות ויכריז על זהות הצד הרוכש (הצד שהציע את ההצעה הגבוהה מבין השניים) ועל מחיר הרכישה.
ג.3 הליכים לאחר הכרזה על הרוכש/מוכר
1. לאחר הכרזה על הרוכש יחזיר מבצע ההליך לידי הצד המוכר את עשרת ההמחאות החתומות אותן מסר לו המוכר בנאמנות.
2. בנוסף ימלא הנאמן את הנספח הרלוונטי המסומן 3.11 או 3.12 (אישור מכירה) וימסור אותו לידי שני הצדדים.
3. ממועד זה יעשה הצד המוכר את כל הנדרש על מנת לאפשר לצד הרוכש להפעיל את החברה בצורה תקינה ומלאה לרבות מסירת כל נתון, מסמך או קוד או הצפנה או הרשאה המבוקשים על ידי הרוכש.
4. בתוך 21 יום ישחרר הצד הרוכש את הצד המוכר מכל התחייבויותיו וערבויותיו ויספק מסמכים המוכיחים ומאשרים זאת, כפוף להוראות שניתנו בעניין פרויקט המזח באשקלון כפי שנקבע בסעיף א.3 לעיל.
5. בתום פירעונם המלא והסופי של 2 התשלומים הראשונים ועם הצגת אישורים כדין בדבר שחרור הצד המוכר מכלל התחייבויותיו וערבויותיו (מילוי שני התנאים המצטבר), הצד הרוכש יהיה זכאי לנהל את החברה באופן בלעדי. לצורך כך ימסור הנאמן לצד הרוכש את הנספח הרלוונטי המסומן 3.7 או 3.8 ואת המסמך הרלוונטי המסומן 3.9 או 3.10 והרוכש יוכל לפעול באמצעותם לשינוי הרכב הדירקטוריון בהתאם.
6. בתום פירעונם המלא והסופי של כל עשרת התשלומים, דהיינו תשלום מלוא התמורה, ולאחר הצגת אישורים כדין בדבר שחרור הצד המוכר מכלל התחייבויותיו וערבויותיו (מילוי שני התנאים במצטבר), הצד הרוכש יהיה זכאי להעביר את מניות הצד המוכר על שמו. לצורך כך ימסור הנאמן לצד הרוכש את הנספחים 3.1, 3.3 ו-3.5 או את הנספחים 3.2, 3.4 ו-3.6 בהתאמה והרוכש יוכל לפעול באמצעותם לרישום כלל המניות הנרכשות על שמו.
7. במקביל ימסור הנאמן במועד זה, דהיינו לאחר תשלום מלוא התמורה והשחרור מערבויות, לידי הצד הרוכש את כלל המסמכים אשר נחתמו על ידו לצורך העברת מניותיו לידי המוכר והתפטרותו מהדירקטוריון (מסמכים בהם לא נעשה שימוש לאור העובדה כי הצד הרוכש נותר עם מניות בחברה).
8. חודשיים לאחר העברת המניות על שם הרוכש, ישיב הנאמן את המחאות הביטחון המפורטות בפרק ד.1 לעיל לידי הצד שמסר לו אותן, וזאת כל עוד לא נדרש הנאמן קודם לכן למסרן לידי הצד השני, כנגד מסמך המפרט את ההפרות בעטיין נדרשת מסירת המחאת הביטחון לצד השני.
9. עם ביצוע ההתמחרות והשלמת הליך הרכישה לא יהיו לצד המוכר כל זכות בחברה או בנכסיה ולא יהיו לו כל זכות לכל תשלום מכל מין וסוג, ובכלל זה לא יהיו לו כל זכויות לכל תשלום (לרבות בגין דמי ניהול או זכויות כעובד) או ריווח או דיבידנד גם אם זה מתייחס לתקופה שקדמה לביצוע ההתמחרות או להשלמת הרכישה וזאת למעט החיובים המפורטים בכרטסת חברת אורדית, סלע עבודות, מר רחין ומר דנינו בספרי החברה (למען הסר ספק – החיובים הכלולים בכרטסות הנ"ל ביום 22.12.2020 יחייבו את החברה). סעיף זה יתקיים אך ורק על סמך הצהרת הצדדים כי עד מועד העברת המניות בפועל הם פעלו ויפעלו אך ורק לטובת החברה ועסקיה בשקיפות וגילוי מלאים וידוע להם כי הצד האחר מסתמך על כך.
10. הצדדים יבצעו את כל הפעולות ויחתמו על כל המסמכים, האישורים, הטפסים וההצהרות הנדרשים לצורך העברת המניות לידי הצד הרוכש ושחרור הצד המוכר מהתחייבויותיו וערבויותיו.
11. ככל ובתקופה שממועד ההכרזה על הזוכה בהתמחרות ועד להשלמת המכר ולרישום המניות על שמו יידרש מימון לפעילות החברה אזי הרוכש בלבד יעמיד את מלוא המימון הגרוש ממקורותיו שלו.
12. הפרת כלל מהכללים האמורים לעיל תקנה לצד הנפגע את הזכות לתבוע את כל הסעדים הקבועים לעניין זה בחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), התשל"א-1970.
13. מבלי לגרוע מכל סעד אחר לו יהיו זכאים הצדדים על פי כל דין, ככל והרוכש יפר את התחייבויותיו בקשר עם תשלום התמורה בגין מניות הצד המוכר או בקשר עם שחרור הצד המוכר מהתחייבויותיו וערבויותיו, בתוך המועדים שנקבעו לעיל, יהווה שיק הביטחון פיצוי מוסכם שיועבר לצד המוכר. פיצוי זה יועבר לצד המוכר בתוך 7 ימים מיום מתן החלטה שיפוטית המאשרת זאת בבקשה שהגיש אחד הצדדים או הנאמן עו"ד אמיר פלמר.
18. שכרו של הנאמן ייקבע על ידי לאחר קבלת דרישתו ועמדת הצדדים וישולם על ידי שני הצדדים בחלקים שווים ביניהם. אין באמור בסעיף זה כדי לחסום את הצדדים מלהגיע להסכמות עם הנאמן בדבר גובה שכרו. אם יגיעו הצדדים והנאמן להסכמות בדבר גובה שכרו של הנאמן תוגש בקשה מתאימה לאישור השכר המוסכם.
19. הנאמן יהיה רשאי להגיש בקשות למתן הוראות לצורך קידום הליך ההתמחרות, אם יראה שיש צורך בכך.
20. אין צו להוצאות.
המזכירות תמציא עותק פסק דין זה הן לצדדים והן לנאמן, עו"ד אמיר פלמר.
ניתן היום, ד' שבט תשפ"א, 17 ינואר 2021, בהעדר הצדדים.
ערפאת טאהא