24. אשר על כן, אנו דוחים הן את הערעור והן את בקשת רשות הערעור (שנדונה כערעור). לאור התוצאה אליה הגענו – אין צו להוצאות.
ש ו פ ט
השופט א' שהם:
אני מסכים.
ש ו פ ט
השופטת ד' ברק-ארז:
1. האם היה מקום לסלק על הסף בקשה לאישור תובענה ייצוגית בגין הפרת התחייבויות במסגרת הסדר חוב והפרת חובות של נושאי משרה, על סמך תניית פטור שנכללה בהסדר חוב מתוקן שאושר בהמשך? לחלופין, האם היה נכון לעשות כן באופן
--- סוף עמוד 23 ---
חלקי? אלה היו השאלות שבהן התבקשנו להכריע. בעיקרו של דבר, התשובה לשאלות אלה תלויה בפרשנותה של תניית הפטור האמורה. בנסיבות המיוחדות של המקרה המורכב שבפנינו, אני מסכימה לתוצאה שאליה הגיע חברי השופט י' עמית. בהגיעי למסקנה זו, מצאתי לנכון להדגיש שתי נקודות מרכזיות אשר הנחו אותי בדרכי, ובעניינן אוסיף מספר מלים.
2. דחיית הטענות בעניין תחולתה הגורפת של תניית הפטור – הנימוק העיקרי לדחיית הערעור ברע"א 5938/16 נעוץ בכך שסוגיית תחולתה של תניית הפטור על ההליך מושא הערעור עמדה לנגד עיניהם של מי שהיו אמונים על ניסוחה, עוד קודם לאישור הסדר החוב המתוקן. כפי שציין חברי בפסק דינו, בעת שאושר הסדר החוב המתוקן הבקשה לאישור התובענה הייצוגית כבר הייתה תלויה ועומדת והמשיבים ברע"א 5938/16 (להלן: המשיבים), שיזמו את הליך התובענה הייצוגית, התריעו על כך. חרף זאת, הנאמנים להערכת הסדר החוב ולביצועו נמנעו מלציין כי תיקונו של הסדר החוב ישפיע על ההליך שיזמו המשיבים, ולבסוף אף בית המשפט של פירוק נמנע מלנקוט עמדה בעניין. אני סבורה שמיטב עורכי הדין, אשר עמלו על ניסוחו של הסדר החוב המתוקן, יכלו להעריך כי במסגרת הסיכונים והסיכויים הגלומים בבחירה שלא להתייחס במפורש להליך התלוי והעומד – שהיה בעל משמעות כלכלית גדולה לצדדים להסדר – קיימת האפשרות כי תניית הפטור לא תחול במלואה על אותו הליך. בנסיבות העניין הדבר צריך אפוא להיזקף לחובתם של הטוענים לתחולה הרחבה של תניית הפטור.
3. דחיית הטענות כי תניית הפטור אינה חלה כלל – מן העבר השני, ולאחר שהתלבטתי בעניין, אני מצטרפת גם למסקנתו האחרת של חברי באשר לכך שתניית הפטור חלה אך באופן חלקי בענייננו. לשיטתי, אם לא נקבע כן – התוצאה המעשית של הדברים תהיה שתניית הפטור נותרת כמעט ריקה מכל מתוכן. בנסיבות אלה, אינני רואה צורך לנקוט עמדה ביחס לקביעותיו הנוספות של בית משפט של פירוק בעניין תוקפו של הסדר החוב המתוקן ביחס לגורמים שלא היו צד להליך או להסדר.