ועדיין, לא ניתנה עד כה פסיקה אחידה בסוגיה זו, ורבו בה הדעות, והשמות ("חישובית", "אחוזית", "מסורתית", "הרתעתית") ופרטי הפרטים, ובבתי הדין האזוריים ובבית הדין הארצי קיימים קולות שונים בסוגיה, הן במישור העקרוני, והן באופן יישומן של ההלכות.
ועל כך אמר השופט רובנישטיין (עוד בטרם באו לעולם פסקי הדין בעניין רופא, עמיר, צרפתי ואחרים נוספים), כי "מצב זה של קולות שונים המתרוצצים בקרבה של ערכאה אחת, בודאי לאחר שהשאלה הוכרעה יותר מפעם אחת (גם אם ברוב דעות) בעייתי. גם אם הלכה שנקבעה בבית הדין הארצי - ובענייננו מדובר בהלכה ותיקה שנקבעה בדעת רוב - אינה כובלת את שופטיו במקרים אחרים, קיימים גם שיקולים של מדיניות משפטית. הצורך ביציבות משפטית נדון לא אחת בפסיקת בית משפט זה...; ואף אם עמדה משפטית אפשרית מסוימת אינה נראית בעיני שופט, עליו ליתן משקל גם לשיקולי מדיניות אלה "כי בין אמת לאמת - יציב עדיף". (בג"ץ 671/10 מקורות חברת מים בע"מ נ' פיליפ טיברמן (10.10.2011)
נוכח זאת, אין מחלוקת על צורך בהכרעה ברורה וסופית למען יציבות ואחידות ההלכה.
--- סוף עמוד 54 ---
מסיבה זו, לטעמי יש מקום לבחון חלופה חדשה ונוספת כמענה לסוגיה, שלא הייתה בנמצא עד כה, שמא ואולי תהיה היא מזור - כך שזו תהיה ההלכה המחייבת מעתה ואילך.
החלופה המוצעת היא הוספה של "פיצוי לא ממוני".
65. כללם של דברים הוא, שכאשר נדרשים לקבוע מהן הזכויות להן זכאי מי שהוכר למפרע כעובד, הרי שישנם שני נדבכים: הנדבך הראשון – פיצוי ממוני המושתת על רציונל תרופתי לעובד התובע, ורציונל זה מצריך קביעה של הנזק הממוני שנגרם לעובד (בהתבסס על השוואה בין הזכויות הממוניות, שאמורות היו להשתלם לו בראי השכר החלופי, לבין התמורה הקבלנית ששולמה בפועל), הנדבך השני - הוא פיצוי לא ממוני שבו מוקנה לבית הדין שיקול דעת לפסוק בנסיבות המתאימות פיצוי המגלם בתוכו את כלל השיקולים שיש להביאם בחשבון, לרבות נסיבותיו הקונקרטיות של כל מקרה ומקרה ושיקולי רוחב.
להלן נרחיב אודות כל אחד מהשלבים.
66. הדרך לבחינת הסוגיה החישובית מורכבת מהשלבים הבאים:
השלב הראשון הוא שלב "הפיצוי הממוני"
בשלב זה מבוצעת תחילה השוואת עלות המעסיק לתמורה הקבלנית - לצורך בחינת השאלה אם נגרם לעובד נזק ממוני יש לבדוק את הפער (שיכונה גם ה"דלתא") בין עלות המעסיק לפי השכר החלופי (ככל שהוכח שכר כאמור) לבין התמורה הקבלנית, וזאת נכון ליחידת הזמן הרלוונטית (שכר שעתי/יומי/חודשי). עלות המעסיק כוללת את הזכויות הסוציאליות המוקנות בחוקי המגן ובצווי ההרחבה הכלליים; זכויות סוציאליות נוספות המוקנות באותו מקום עבודה (בכלל או ביחס לעובדים מסוגו של העובד התובע); וכן את דמי הביטוח שיש לשלם בגין עובד שכיר למוסד לביטוח לאומי.