'הזכות' למענק ספקים
45. "מענקי הספקים" הובאו כאמור בחשבון בדיווחיה של יינות ביתן על הכנסתה השוטפת לפי סעיף 2(1) בפקודה, ובעניין חישוב הכנסתה מעסק לא קיימת מחלוקת כלשהי בין יינות ביתן לבין פקיד השומה. אלא שיינות ביתן התייחסה ל"מענק הספקים" גם במישור ההוני, בטענה שבד בבד עם רכישת המניות, היא רכשה נכס נוסף, מלבד המניות, ועל כן ייחסה חלק מהתמורה ששילמה בעד מניות כמעט חינם לאותו 'נכס', ותבעה בגינו בשנות המס ניכוי בעד פחת. כאסמכתא לייחוס חלק מעלות רכישת המניות לנכס בלתי מוחשי, "זכות למענק ספקים", הגישה יינות ביתן שתי חוות דעת של מומחים מטעמה: חוות דעתו של רו"ח אל-על וחוות דעתו של רו"ח שוב.
46. בחוות דעתו של רו"ח אל-על מנובמבר 2018 (שבה הזכיר חוות דעת מקורית שערך מיום 12.6.13), העריך המומחה את שוויה של ה'זכות' למענק ספקים, ואת משך השימוש בה. בחוות הדעת נכתב כדלקמן:
(1) לא הוערך שווי הנכסים המוחשיים של הפעילות, ולא בוצעה הערכת שווי לפעילות, כי אם ייחוס עודף עלות לנכסים בלתי מוחשיים מסוימים בלבד. חוות הדעת נערכה לפי תקן IFRS 3 ותקני חשבונאות בינלאומייםIAS 28 ו-IAS 38 הדנים בהשקעה בחברות מוחזקות ובנכסים בלתי מוחשיים.
(2) בסעיף 3.1.2 בחוות הדעת, שכותרתו "מענק מספקים" נכתב "על פי מידע שנמסר לנו מהנהלת מזמינת העבודה, נוכח עסקת הרכישה זכאית היא לתנאים מסחריים משופרים מול ספקיה השונים, באופן בו מעניקים הספקים לרוכשת מענק... כתוצאה מביצוע העסקה חל שיפור בתנאים המסחריים שעתידים לשרור בין הרוכשת לספקיה, בין היתר, כתוצאה מיתרון לגודל של הרוכשת וכתוצאה ממאפייני הענף".
(3) בהתייחסותו למתודולוגיה (סעיף 4), פירט רו"ח אל-על כי הערכת שוויים ההוגן של נכסים בלתי מוחשיים, וייחוס עודף עלות הרכישה בגינם, מבוססת בעיקר על כללים והנחיות שנקבעו על פי תקן דיווח כספי בינלאומי מספר 3 המתוקן "צירופי עסקים" 3(R) IFRS COMBINATIONS BUSINESS. מדידת שווי מקצועית אומדת את ההכנסות וההוצאות העתידיות על פני ציר זמן והבנת המשמעויות הכלכליות של היישומים המסחריים הצפויים מהנכסים המוערכים. הערכת השווי מנסה לשקלל, ככל שניתן, גם השפעה אפשרית של גורמים אקסוגניים ואנדוגניים על תוחלות תזרימי המזומנים מהנכסים המוערכים, הן באמצעות עריכת תחזיות תזרימי מזומנים, והן באמצעות שיעורי ההיוון המשקפים, בין היתר, את מידת אי הוודאות הגלומה בתחזיות.
(4) בסעיף 4.14.8 העוסק בזיהוי הנכסים הבלתי מוחשיים, פורט כי על פי התקנים הרלוונטיים קיימים שני מבחנים להכרה בנכס בלתי מוחשי בנפרד ממוניטין: מבחן הזיהוי המשפטי – המופעל כאשר מקורו של הנכס הינו בזכויות משפטיות או חוזיות כגון הסכמים וחוזים, מותגים וסימני מסחר השונים, פטנטים רשומים, זכויות יוצרים וכיו"ב; וכן מבחן ההפרדה – אשר יש להפעילו אם הנכס הבלתי מוחשי אינו עומד בקריטריון מבחן הזיהוי המשפטי. כאשר עומד הנכס במבחנים האמורים, יש להכיר בו כנכס בלתי מוחשי נפרד. הכרה זו תתקיים גם אם הנכס ניתן להפרדה היפותטית בלבד כגון על ידי מכירתו, העברתו, החלפתו, השכרתו וכיו"ב. זאת ועוד, יש להפרידו גם אם לא ניתן לקיים הפרדה באמצעים אלה אלא באמצעות הצמדתו לחוזה, נכס או התחייבות קיימת. לעומת זאת, כוח עבודה יומי ייחשב כחלק בלתי נפרד מהמוניטין אף אם הוא בר הפרדה.
(5) פורט בחוות הדעת כי זוהו נכסים בלתי מוחשיים: 'מותג', ו'הסכם אי תחרות', אשר נאמדו, בין היתר, על סמך שיחות ובירורים עם הנהלת יינות ביתן.
(6) בסעיף 6 התייחס המומחה ל'מענק מספקים' וציין כי "על פי מידע שנמסר לנו מהנהלת מזמינת העבודה, כמקובל בענף הקמעונאות, נוכח עסקת הרכישה זכאית היא לתנאים מסחריים משופרים מול ספקיה השונים, באופן בו מעניקים הספקים לרוכשת מענקים, כתוצאה מהשגת שליטה בחברה הנרכשת. לאמור, כתוצאה מביצוע העסקה חל שיפור בתנאים המסחריים שעתידים לשרור בין הרוכשת לספקיה, בין היתר, כתוצאה מיתרון לגודל של הרוכשת, וכתוצאה ממאפייני הענף". שווי המענק מספקים משקף את שווי התועלות הכלכליות העתידיות הגלומות בהם למועד הרכישה. את יתרת משך החיים הצפוי של הנכס אמד בהיקף 3.5 שנים, בהתחשב בהערכות הנהלת יינות ביתן אודות תקופת ההתקשרות עם הספקים ובהתחשב במצגי ההנהלה ביחס לתזרימים הצפויים מכל ספק.
(7) מבחינת מחירי ההעברה הניח המומחה כי מחירי ההעברה עם צדדים קשורים המשקפים מחירי שוק וזאת בהתאם למידע שנמסר לו. שיעור ההיוון הריאלי לאחר מס עבור הנכס, הוערך בשיעור של כ- 9.5% בהתחשב במאפייני הסיכון הספציפי של הנכס בייחס לפעילות בכללותה. בהתאם להנחות אמד המומחה את שווי המענק מספקים ב- 110.2 מיליוני ₪.
(8) בסעיף 7.2 התייחס רו"ח אל-על ל'נכסים בלתי מוחשיים', שאותם הכיר והעריך בנפרד מהמוניטין. לעניין "מותג" ציין כי כלל פעילותה של החברה הנרכשת מבוסס על המותג "חצי חינם". עוד ציין כי שווי המותג משקף את שווי התועלות הכלכליות העתידיות, את משך חיי הנכס אמד בכ- 5 שנים.
(9) אשר להסכם 'אי תחרות' צויין כי בעלי השליטה בכמעט חינם התחייבו שלא להתחרות במישרין או בעקיפין בפעילות עסקית של יינות ביתן לתקופה של שנה. עוד צויין כי נכסים 'בלתי מוחשים' אחרים לא הוערכו בנפרד מהמוניטין, שכן לא גלומות בהם הטבות מיוחדות השונות מתנאי שוק. לא בוצעה הערכת שווי נפרדת למערכות המחשוב והתוכנות המשרדיות, ושווי כוח האדם המיומן לא הוצג בנפרד, שכן בתקינה החשבונאית הוא מוגדר כחלק מהמוניטין. את שווי המותג אמד על בסיס שיטת הפטור מתמלוגים, וציין כי שיעור התמלוגים השנתי מסך ההכנסות המיוחסות למותג נאמד בכ- 0.8%. אשר לשווי הסכם אי התחרות הניח כי קיומו של הסכם אי תחרות משקף הפרש בתזרימי המזומנים בשיעור של כ- 25%.
47. רו"ח שוב התייחס בחוות דעתו לנסיבות העסקה, ותיאר כי יינות ביתן השלימה רכישה של 100% מהון המניות של כמעט חינם, בתמורה ל- 264 מיליון ₪. לפני השלמת הרכישה ניהלה יינות ביתן משא ומתן מתקדם עם ספקים, לגבי סכום המענקים שהיא תהיה זכאית להם בגין רכישת כמעט חינם. בהסתמך על ההסכמות עם הספקים ניהלה יינות ביתן משא ומתן עם בעלי המניות בכמעט חינם. סכום המענקים הצפוי מהספקים כתוצאה מרכישת כמעט חינם היה בעל חשיבות מכרעת לענין המחיר שאותו הסכימה יינות ביתן לשלם עבור כמעט חינם. על בסיס המשא ומתן שערכה עם הספקים קמה לה במועד הרכישה זכות חוזית לקבל מענקים מהספקים.
48. ברקע העובדתי בחוות דעתו ציין רו"ח שוב כי "לפי המידע שנמסר לנו מהנהלת החברה, על בסיס המשא ומתן שערכה החברה עם הספקים ערב עסקת הרכישה, במועד הרכישה קמה לחברה זכות חוזית לקבל מהספקים את המענקים. בהתאם להערכת שווי שקיבלה החברה, השווי ההוגן של הזכות החוזית למענקים במועד הרכישה של החברה הנרכשת היה 110 מיליון ₪, ואורך החיים השימושיים של הזכות הוא 3.5 שנים".
49. בסיכום חוות דעתו ציין המומחה כי בדוחות הכספיים הנפרדים ("סולו") של יינות ביתן יש להכיר בזכות החוזית למענק ספקים כנכס נפרד, ולא כחלק מעסקת הרכישה של 'כמעט חינם', בשל כל אחד מהטעמים הבאים:
(1) במועד הרכישה קמה ליינות ביתן זכות חוזית לקבל מהספקים את המענקים, ועל כן היא מקיימת את התנאים להגדרתה כנכס בלתי מוחשי, וכפועל יוצא יש להכיר בה כנכס בלתי מוחשי בדוחות הכספיים, בהתאם למבחנים שנקבעו בתקן חשבונאות בינלאומי מספר 38. השווי ההוגן של הזכות החוזית למענקים במועד הרכישה היה 110 מיליון ₪, ויש להפחית זכות זו לאורך החיים השימושיים שלה – 3.5 שנים;
(2) בהתאם לתקן דיווח כספי בינלאומי מספר 3 (IFRS) יש להכיר כחלק מצירוף העסקים רק בתמורה שהועברה עבור הנרכש ולא בתמורה שהועברה עבור פריטים אחרים. בעניינו ערכה יינות ביתן משא ומתן עם הספקים על בסיס הנוהג שלפיו זכאית חברה קימעונאית הרוכשת פעילות או סניפים של חברה קימעונאית אחרת לקבל מענק מספקים, לפני השלמת עסקת הרכישה, והיא הביאה בחשבון את העובדה שעם השלמת עסקת הרכישה, תיווצר לה זכות חוזית לקבל מענקים מהספקים. "נתון זה שימש בסיס למשא ומתן של החברה עם בעלי המניות של החברה הנרכשת, באופן שבו החברה היתה מוכנה לשלם יותר לבעלי המניות של החברה הנרכשת, בהשוואה לרכישה ללא הזכות למענק ספקים. כפועל יוצא, התשלום לבעלי המניות של החברה הנרכשת כולל במהותו שני רכיבים – תשלום עבור החברה הנרכשת (עסק) ותשלום עבור הזכות החוזית לקבל מענקי ספקים (נכס בלתי מוחשי)".
(3) הזכות החוזית כלפי הספקים לקבלת מענקים לא היתה קמה אלמלא שילמה יינות ביתן תמורה לבעלי 'כמעט חינם'. יחד עם זאת, העובדה שהתמורה עבור הזכות החוזית למענקים שולמה לגורם אחר, ולא לספקים עצמם, אין בה כדי לשלול הכרה בזכות למענקים כנכס בלתי מוחשי נפרד בדוחות הכספיים הנפרדים.
(4) המהות הכלכלית של רכישת הזכות החוזית לקבל מענק ספקים עולה בקנה אחד עם שלושת הגורמים המנויים בתקן דיווח כספי בינלאומי מספר 3, לענין הקביעה האם עסקה מסוימת מטופלת כחלק מעסקת ההחלפה עבור הנרכש, או כעסקה נפרדת. הסיבות לעסקה, הגורם שיזם את העסקה ועיתוי העסקה מצביעים כולם על כך שרכישת הזכות החוזית לקבלת מענק הספקים מבוצעת לטובת יינות ביתן ולא לטובת בעלי המניות של כמעט חינם. ועל כן יש לטפל בה בנפרד מעסקת צירוף העסקים ולהציג אותה כנכס נפרד בדוחות הכספיים הנפרדים ("סולו") של יינות ביתן.
(5) על פי התקינה החשבונאית הישראלית בהעדר תקן חשבונאות ספציפי יש ליישם את הפרקטיקה המקובלת בישראל, הדומה בהקשר זה להוראות התקינה החשבונאית הבינלאומית.
(6) קיימים מקרים נוספים שבהם נרכשת זכות חוזית במסגרת עסקה של צירוף עסקים, כגון הזכות לאי תחרות, וזכות זו הינה של הרוכש (החברה האם) להבדיל מזכות הנרכש (החברה הבת) במקרים אלו יש להכיר בזכות החוזית בדוחותה כספיים הנפרדים ("סולו") כנכס נפרד, ולא כחלק מחשבון ההשקעה בחברת הבת. הזכות החוזית לקבלת מענק ספקים נרכשה על ידי יינות ביתן במסגרת עסקה של צירוף עסקים ויינות ביתן היא זו הזכאית לקבל את המענק ישירות מהספקים ולא החברה הנרכשת. יתרה מכך, על אף שיינות ביתן תמחרה את הזכות החוזית למענק ספקים במשא ומתן עם בעלי המניות של החברה הנרכשת, זכות זו לא מהווה חלק ממה שיינות ביתן ובעלי המניות של החברה הנרכשת החליפו בצירוף העסקים. " במילים אחרות, הזכות החוזית לקבל מענקים מהספקים נכנסה לתוקף בעקיפין, כתוצאה מעסקת צירוף העסקים, אולם היא לא מהווה חלק מעסקת ההחלפה עבור החברה הנרכשת".
50. על יסוד טעמים אלו, קבע רו"ח שוב שעולה באופן חד וברור שבדוחות הכספיים הנפרדים של יינות ביתן יש להכיר בזכות החוזית למענק ספקים כנכס נפרד, ולא כחלק מעסקת הרכישה של כמעט חינם, החברה הנרכשת.
51. פקיד השומה הגיש מנגד את חוות דעתו של רו"ח מימון, אשר חלק על חוות דעתו של רו"ח שוב, בשל כל אחד מהטעמים הבאים:
(1) בדיני המס בכלל ובהוראות הפקודה בפרט קיימות הוראות ספציפיות לעניין קביעת עלות מניות כמעט חינם, ולכן לא נדרשת 'עקיבה' אחר כללי החשבונאות. גם אם הייתה נדרשת עקיבה אחרי כללי החשבונאות, לא היה זה לתקן 3 IFRS, הואיל ובבסיסו מונחת ההנחה של ישות אחת כוללת, בניגוד לעקרון הפרדת הישויות שקיים בדיני המס. אם בכל זאת יש לעקוב אחר הכללים החשבונאים בכלל ו-3 IFRS בפרט, גם בהתאם להם אין להכיר ב'נכס', או למצער להכיר בנכס אל מול 'התחייבות' או 'הכנסה במועד הרכישה', דבר שיביא למסקנה שכל התמורה ששולמה שולמה בעבור מניות כמעט חינם.
(2) לא קיימת זכות חוזית לקבלת מענקי ספקים קודם לחתימת הסכם המיזוג, אף לא נוצרה זכות חוזית כאמור אגב רכישת המניות. ככל שקיימת זכות חוזית לקבלת מענק מספק, הרי שזו קמה עם חתימת חוזה המחייב את הספק, חתימה שהתרחשה לאחר חתימת הסכם המיזוג, עם כל ספק וספק בנפרד. רו"ח מימון הדגיש כי לחוות דעתו של רו"ח שוב לא צורף ולו חוזה אחד שנחתם עם הספקים ערב עסקת המיזוג. לטענתו של רו"ח מימון, עצם העובדה שלא נחתמו חוזים לפני רכישת המניות שלעצמה מעקרת מתוכן את חוות דעתו של רו"ח שוב.
(3) יש להניח שהזכות החוזית של יינות ביתן טומנה בחובה לא רק זכויות, אלא גם חובות, כגון שכמעט חינם תרכוש מוצרים מאותם ספקים שנתנו לכאורה מענקים ליינות ביתן בעקבות רכישת כמעט חינם.
(4) גם אילו היתה קיימת זכות לקבלת מענקי ספקים, לא שולמה עבורה כל תמורה לבעלי המניות הקודמים של כמעט חינם. גם אם תתקבל טענתה של יינות ביתן שלפיה אגב רכישת מניות כמעט חינם נוצר לה נכס חדש שהוא ה'זכות למענקי ספקים', הרי שבהתאם להוראת הפקודה יש לייחס לו את עלות יצירתו שהיא אפס.
(5) בהתאם להערכות השווי שנערכו לכמעט חינם לפני עסקת המיזוג, עמד שווין של המניות על סך של כ- 366 מיליון ₪ בממוצע, בדומה לסך ששולם בפועל בעד המניות, בניכוי הדיבידנד שחולק.
(6) הנכס 'זכות' למענק ספקים, ככל שהוא קיים, מקורו בסניפים השייכים לכמעט חינם ועל כן, ככל שהוא קיים, הוא נובע מהחזקה במניות, וכפועל יוצא, הינו חלק מרכישת המניות ולא מנכס שנרכש בנפרד. יש לראות בזכות כאמור "כסינרגיה שנוצרה אגב רכישת מניות צים שיווק, המהווה חלק מעלות הרכישה המיוחסת למוניטין, היינו, חלק מעלות רכישת המניות של צים שיווק ולא כנכס שעומד בפני עצמו".
(7) גם אם יש להכיר בנכס נפרד, יש להכיר כנגדו בהתחייבות או למצער להכיר בהכנסה במועד רכישת המניות, ולכן אין לייחס לו חלק מהתמורה ששולמה עבור מניות כמעט חינם אשר נרכשו במסגרת עסקת המיזוג.
(8) הסיבה לזכאות למענק ספקים היא השליטה שהשיגה יינות ביתן אגב עסקת המיזוג, אשר סיפקה לספקיה את היכולת ליצור ציפיה ש- 36 הסניפים השייכים לכמעט חינם ירכשו מהם סחורה. בזכות רכישת מניות כמעט חינם השיגה יינות ביתן את היכולת לקבוע את המדיניות הכספית והתפעולית של כמעט חינם, ואת האפשרות לקבוע ממי תרכוש כמעט חינם את מוצריה ובאילו תנאים, שכן בהתאם לתכנית העסקית תבוצענה רכישות במאוחד.
(9) IFRS 3 מגדיר מוניטין כ"נכס המייצג את ההטבות כלכליות העתידיות הנובעות מנכסים אחרים שנרכשו בצירוף העסקים, אשר לא זוהו בפני עצמם ולא הוכרו בנפרד". מוניטין הוא חלק מעלות צירוף העסקים ולכן ייכלל כחלק מעלות המניות. על פי ספרו של רו"ח שוב, מוניטין יכול לשקף "סינגריה צפויה בין החברות המתמזגות ויתרונות נוספים משילוב העסקים, כוללים יתרונות לגודל בייצור ו/או בשיווק, צמצום כפילויות, הגברת כוח השוק של החברות המתמזגות מול לקוחות, ספקים ומתחרים וייעול הפעילות של החברה הנקלטת. יתרונות סינגרטיים כאמור, אינם מייצגים נכס בלתי מוחשי מזוהה ולפיכך תשלום כלשהו בגינם נכלל במסגרת המוניטין". בהתאם לכך, ככל שקיימת זכות למענקי ספקים, שהיא זכות הנובעת משליטה ב- 36 סניפים נוספים, דבר שהביא לחיזוקה של יינות ביתן מול ספקיה, אותה הזכות הינה חלק מהמוניטין, וכפועל יוצא הינה חלק מעלות המניות.