168. הלכת הצפיות הוחלה בפסיקתו של בית משפט זה, זה מכבר, על העבירה נשוא ענייננו. נפסק, כי בעבירה על סעיף 53(א)(4) לחוק ניירות ערך, במקרים בהם לא ניתן להוכיח במישרין כי עמדה לנגד עיני הנאשם מטרה להטעות משקיע סביר, יש להיזקק להלכת הצפיות. "על-פי הלכה זו - אשר מקורה בדין ההלכתי - המודעות להתממשות הטעייה של משקיע סביר כאפשרות קרובה לוודאי שקולה כנגד המטרה להטעות משקיע סביר..." (דברי הנשיא א' ברק בענין פולק, בעמ' 110; ע"פ 5640/97 רייך נ' מדינת ישראל, פ"ד נג(2) 433, 456-463 (1999) (להלן: ענין רייך); ענין כהן, בעמ' 504-505). מסקנה זו מתבקשת מהתכלית המונחת ביסוד סעיף העבירה ליתן הגנה נאותה לשוק ניירות הערך ולמשקיעים הפועלים בו, ולתת ביטוי אפקטיבי לחובת הגילוי הקבועה בחוק, שהיא אבן יסוד בדיני ניירות ערך, ותנאי לפעילות תקינה והוגנת בשוק ההון (ענין פולק, בעמ' 460-463; ענין רייך, בעמ' 476; גיל עשת "הלכת הצפיות: יסודות של ודאות מול שיקול דעת שיפוטי על רקע תיקון 39 לחוק העונשין" עלי משפט, כרך ג' 617 (2003)).
קיומו של היסוד הנפשי בנסיבות מקרה זה
169. בענייננו, בתי המשפט קמא היו מאוחדים בדעה כי לא נתקיימה במשיבים כוונה ישירה להטעות את המשקיע הסביר באי צירוף דו"חות החברות הכלולות לדיווחיה של חב' דסק"ש.
--- סוף עמוד 55 ---
170. על-פי קביעות הערכאות קמא, שאין עילה לסטות מהן, סיבת אי צירוף דו"חות החברות הכלולות לדיווחי חב' דסק"ש נבעה מדרישתם של הבעלים של חב' ישקר, משפחת ורטהיימר, שלא לחשוף סודות עסקיים של חברה זו, בשל חשש לפגיעה ביכולת התחרות העסקית שלה בשוק. חב' דסק"ש קיבלה על עצמה את עולה של דרישה זו, כדי להימנע מיצירת קרע קשה עם הנהלות החברות הפרטיות שבהחזקתה, ומחשש כי פרסום דו"חות החברות המוחזקות, חרף התנגדות ורטהיימר, עלול להוביל למשבר יחסים אשר יגרום לפירוק מבנה האחזקות התאגידי. מבחינת חב' דסק"ש ומנהליה, מדובר בסירוב להציג את דו"חות החברות המוחזקות שמקורו בכיבוד רצונן של חברות אלה בהשארת נתוניהן חסויים, בנסיבות שבהן, אלמלא עובדת היותן נשלטות בידי חברה ציבורית, היתה עומדת להן זכות מלאה שלא לפרסמם ברבים.
171. אהין ואומר במאמר מוסגר בהקשר זה, כי אינני מוציאה מכלל אפשרות כי לחב' דסק"ש היה ענין עצמאי שלא לחשוף את דו"חות החברות הכלולות גם מטעמים עסקיים משלה. אפשרות זו מתיישבת עם העובדה שחב' דסק"ש לא הודיעה למשפחת ורטהיימר במהלך השנים על החסרת דו"חות החברות הכלולות מדו"חותיה לבורסה ולרשם; היא מתחזקת נוכח העובדה כי המשיבים המשיכו בהגשת הדו"חות החלקיים גם לאחר שיחסיהם עם משפחת ורטהיימר התדרדרו; היא מקבלת חיזוק גם מכך שלא היתה מניעה מבחינת משפחת ורטהיימר מגילוי דו"חות חב' להבים וחב' תפרון, ובכל זאת חב' דסק"ש נמנעה מגילויים לאורך זמן.