66. ישראל היא בבחינת מקום המגורים הרגיל של קטין. משך כל תקופת מגוריהם באיטליה, שמרו הוריו המנוחים של קטין על קשר לישראל בדרכים שונות (סע' 14-13 לכתב התשובה). המעבר לאיטליה היה זמני לצורך לימודיו של האב המנוח, ובמשך כל אותן 6 שנים נעו קטין ומשפחתו על הציר של ישראל-איטליה. קטין שהה בישראל בממוצע כ-4 חודשים בשנה, וקיים קשר חם וקרוב עם בני משפחתו שבישראל. הוריו המנוחים של קטין החלו בהכנות אופרטיביות לקראת חזרה למגורים בישראל, טרם אירע האסון.
67. מדובר במקרה מיוחד ותקדימי, שהרי אין זה מאבק המתנהל בין שני הורים ביחס למקום מגוריו של הקטין, אלא הוריו של הקטין הלכו לבית עולמם בנסיבות טראגיות, והסכסוך בנוגע להשבתו והשארתו של הקטין בישראל – אשר אמור לעסוק בטובתו ובה בלבד – מתנהל בין בני המשפחה הנותרים.
--- סוף עמוד 15 ---
68. הנתבע הטיל ספק בדבר מניעיה של התובעת לנוכח מצבה הכלכלי. הטיפול בקטין מעניק לתובעת גישה לכספים רבים השייכים לקטין.
69. הנתבע השיב את קטין ארצה על פי רצונו. צו עיכוב היציאה שהוצא כנגד קטין באיטליה לא הובא לידיעתו של הנתבע.
70. לשם הזהירות בלבד, ככל שיוחלט כי על המקרה חלה אמנת האג וכי נעשה מעשה חטיפה, טוען הנתבע להגנת הנזק על פי סעיף 13(ב) לאמנה, ולפיו חזרתו של קטין לאיטליה תגרום לו לנזק, והיא תעמיד את קטין במצב בלתי נסבל. טובתו של קטין לא נבחנה על ידי אף גורם.
71. משכך ביקש הנתבע לדחות את התביעה ולחייב את התובעת בהוצאות משפט.
דיון והכרעה
(1) תכלית האמנה
72. בסעיף 1 לאמנה נקבעו יעדיה של האמנה וכך פורטו:
"יעדיה של אמנה זו הם –
(א) להבטיח את החזרתם המידית של ילדים, אשר לא כדין, הורחקו אל מדינה מתקשרת או לא הוחזרו ממנה, וכן
(ב) להבטיח כי זכויות משמורת וביקור על פי הדין של מדינה מתקשרת יכובדו ביעילות בשאר המדינות המתקשרות".
73. תכלית האמנה, אשר נקלטה לתוך החוק הישראלי לצורך יישומה, היא להבטיח כי ילדים שהורחקו שלא כדין ממקום מגוריהם הרגיל למדינה אחרת יוחזרו לאלתר, וכן למנוע ביעילות ובמהירות שינוי חד-צדדי של מצב קיים על ידי צד אחד בפעולת חטיפה תוך ניסיון לעשיית דין עצמי. האמנה נועדה ליתן סעד מהיר ויעיל להחזרת הילד החטוף למדינה ממנה נחטף, כאשר שאלת המשמורת תתברר בבית המשפט המוסמך באותה מדינה (בע"ם 2270/13 פלונית נ' פלוני (30.5.2013); בע"ם 6390/13 פלוני נ' פלונית (10.10.2013)).