ג. קטין קיבל טיפול מיטבי מצד התובעת – עד לחטיפתו קיבל קטין טיפולים רפואיים סדירים; התחנך באחד מבתי הספר הטובים באיזור, אותו בחרו עבורו הוריו ז"ל עוד בשנה שעברה; משפחת האב ז"ל שומרת על מסורת יהודית, מחוברת לקהילה היהודית באיטליה ולמוסדות חב"ד; כל פעולותיה של התובעת בעניינו של קטין מבוצעות תוך יידוע ופיקוח בית המשפט המוסמך, ואין בפעולותיה כל פגם.
ד. שלילת הגנת "רצון הקטין" – קטין כבן שש שנים בלבד, כך שלהגנת הרצון על פי האמנה, אין מקום. בכל מקרה מדובר בילד הקשור לתובעת ולמשפחתה, ולא נותר אלא להבטיח, כי במסגרת ניסיוניות משפחת הנתבע להכשיר כביכול את החטיפה, לא יפעלו הם להסית את קטין נגד חזרתו לאיטליה.
60. לנוכח טענותיה ביקשה התובעת להורות על החזרתו של קטין באופן מידי למקום מגוריו הרגיל, במחוז פאביה באיטליה.
--- סוף עמוד 14 ---
(ב) טענות הנתבע
61. התובעת השתלטה ותפסה חסות על קטין באיטליה, בדרך לא דרך, לאחר שפקדה את משפחתו טרגדיה נוראה. היום מנסה התובעת, לנוכח הנסיבות העובדתיות שנוצרו, "לנכס" לעצמה את קטין, ולטעון שבכך, נגזר עתידו לגדול באיטליה עד בגרותו. מהלך זה עומד בסתירה גלויה הן לטובת קטין, הן לרצון המפורש של הוריו המנוחים והתנהלותם בפועל סמוך לפטירתם הטרגית. מהלך זה מנוגד לצוואתם הרוחנית, כי קטין יגדל ויתחנך בישראל – בה הם ראו את עתיד משפחתם.
62. הסכמתו של הנתבע הייתה למינויה כאפוטרופה לקטין באופן זמני בלבד – "אד הוק" – לנוכח צרכיו הרפואיים הדחופים בלבד, כל עוד הנתבע נאלץ לשוב לישראל לצורכי הבאת ההרוגים לקבורה בישראל. עוד הבהיר הנתבע לתובעת כי על פי רצון ההורים המנוחים קטין צריך לשוב לישראל, והתובעת השיבה לו כי היא מבינה שהמצב השתנה והמשפחה צריכה לחזור ארצה.
63. צו האפוטרופוסות שבידי התובעת ניתן בעקבות הליך משפטי בעייתי ופסול. משכך הוא בטל מעיקרו. במקרה הטוב, מדובר בצו שיש לו תוקף מוגבל ביותר לעניינים ונושאים ספציפיים, אשר ודאי אינו מעניק לתובעת בסיס לתביעתה, והיא אינה אוחזת בזכויות המשמורת של קטין על פי דין.
64. התנהגותה הפסולה של התובעת נגועה בפגמים משפטיים מהותיים וחמורים רבים. מכלול הנסיבות בעניננו מפקיע את תחולתה של האמנה ושומט את היסוד לתביעה.
65. איטליה אינה מקום מגוריו הרגיל של קטין. בנסיבות ייחודיות וטרגיות אלה – פטירת ההורים באבחה אחת, שפעלו ערב האסון לחזור לישראל, יש לראות בשהותם באיטליה כזמנית. קטין שהה עוד קודם לאסון חודשים ארוכים בישראל בחיק משפחתו האוהבת.