43. לעניין "סרבול" ההליך הפלילי – חקירה איכותית, שלמה, וסדורה תוך הקפדה על זכויות הנחקר, היא שתבטיח כי ההליך הפלילי יתנהל ביעילות, ובמקביל, תסייע באופן משמעותי ביותר לעשיית משפט צדק. מנגד, הליכי חקירה אשר מעליהם מרחפת עננה של ספק באמינותם, כשרותם, תקינותם וחשש לקיפוח זכויות הנחקר, עלולים להוביל לחוסר אמון בתוצאות החקירה – הן מצד בית המשפט הדן בהליך העיקרי והן מצד הציבור. בפועל, כבמקרה דנן, אנו עדים לפגיעה חוזרת ונשנית בזכויותיהם ובפרטיותם של נחקרים במהלך חקירתם.
--- סוף עמוד 104 ---
המקרה שלפנינו ממחיש זאת. אין חולק שנפל פגם באופן בו נהגו החוקרים, ועל כן איני רואה מדוע פגם זה שהוביל לעיכוב ההליך והתדיינות רבה מצדיק גישה המרחיבה, הלכה למעשה, את מרחב הפעולה של גופי החקירה; ומנגד, את צמצום זכויותיהם של נחקרים. לדידי, רצוי שבית משפט זה ינקוט בגישה שתתמרץ את מניעת הישנותם של פגמים מסוג זה, וכך יימנע סרבולם של הליכים פליליים.
על כן, לוּ דעתי הייתה נשמעת, היינו מורים על דחיית כל ארבע הבקשות למתן צווי חיפוש שהוגשו בהליך זה.
ש ו פ ט
השופט נ' סולברג:
1. חוות דעתה של חברתי הנשיאה א' חיות – ממצה. עמדתה המנומקת במה שנוגע לדנ"פ 4072/21 – מקובלת עלי, מסקנתה נכונה, ואכמ"ל. במה שנוגע לדנ"פ 1062/21 – מקובלים עלי מרבית דבריה, בהתאם לעמדתי בפסק הדין מושא הדיון הנוסף, זולת עניין חשוב, שבו לא ראתה חברתי את מצב הדברים עין בעין עמי. לגבי דידי, היד הקלה שב'חיטוט' במכשירי טלפון במהלך חקירה, תקלה חוזרת ונשנית בעשיית חיפושים בלתי-חוקיים שכאלו – מחייבת לשנס מתניים; אם לא כן, חוששני כי "מה שהיה הוא שיהיה, ומה שנעשה הוא שיֵּעשה" (קהלת א, ט).
2. מכשיר הטלפון הנייד בעידן הנוכחי הריהו כבבת-עינו של בעליו. בחדירה לטלפון, כרוכה פגיעה קשה וממשית בפרטיות. טעמים טובים ישנם להצדקת דיון בפגמים שנפלו בהליך החקירתי, כבר בשלב הדיון בבקשה למתן צו חדירה לטלפון. עיקרם בכך שהפגיעה בהגינות ההליך מתרחשת כאן ועכשו (עמדתי על כך באריכות בפסק הדין מושא הדיון הנוסף); ברם, יש קושי דיוני ישׂוּמי בכך. לפיכך, לדעתי, נכון יהיה להבחין בין שני מצבים: האחד – תמונת המצב העובדתית לגבי אי-החוקיות, ולגבי זיקתה לבקשה למתן צו החדירה לטלפון – מובהקת וברורה; השני – תמונת המצב חסרה ומצריכה עוד דרישה וחקירה.
--- סוף עמוד 105 ---
3. במצבים שבהם אי-החוקיות וזיקתה לבקשה למתן צו החדירה ברורות דיָן, ואינן מצריכות בירור ראייתי מעמיק נוסף, הכולל חקירות עדים ומעורבים, והמצריך תמונה ראייתית רחבה יותר – יעמוד בית המשפט על הפגם שנפל והשלכתו על הבקשה, כבר במהלך הדיון בה. בנסיבות אלו, יוכל בית המשפט לדחות את הבקשה למתן צו חדירה, אם וכאשר יווכח לדעת שהבקשה נסמכת על תשתית בלתי-חוקית, ויחליט שבאיזון הכולל יש להעדיף את הזכות להליך הוגן על פני שיקולים ואינטרסים אחרים.