90. לעניין סעיף 119א(ג) לפקודה קובעת הפסיקה כי הנטל להוכיח את שווי הנכסים שהועברו מוטל על בעל השליטה, וכי מקום בו בעל שליטה טוען – כמו בענייננו – כי לא הועברו לו נכסים כלל, אזי משמעות הדברים היא שהוא לא עמד בנטל הוכחת השווי. כדברי כב' השופט מינץ בע"א 7909/16 סיף מתכות בע"מ נ' אגף המכס ומע"מ (2018), שעסקו בסעיף המקביל המצוי בחוק מס ערך מוסף, התשל"ו- 1975 (סעיף 106(ג)):
"עניינו של סעיף 106(ג) לחוק בהגבלת היקף חבותו של הנעבר בתשלום מס – עד לגובה שווי הנכסים או הפעילות שקיבל ללא תמורה או עד להפרש שבין התמורה החלקית ששילם לבין שווי הנכסים או הפעילות. ברי כי טענה לפיה הסכומים אותם מבקש המשיב לגבות מן המערערת עולים על שווי הנכסים או הפעילות שהועברו היא טענה עובדתית מובהקת... אין ספק כי על המערערת מוטל הנטל להוכיח כי סכום חוב המס שהמשיב מבקש לגבות ממנה עולה של שווים של הנכסים והפעילות שהועברו אליה. משבחרה המערערת שלא להוכיח לפני בית המשפט המחוזי את שווי הפעילות שקיבלה, ותחת זאת דבקה בטענתה כי לא הועברה כל פעילות... אין לרכיב התמורה גם כל משמעות" (שם, בפסקה 32 לפסק-הדין, ההדגשה במקור. בהסכמת כב' השופטת ברון. כב' השופט סולברג ביקש להשאיר בצריך עיון את שאלת נטל ההוכחה).
העדר תמורה בהעברת נכסי החברות: המקרה הנוכחי
91. במקרה הנוכחי, הנתבעים טענו שלא הועברו להם נכסים כלל משום שלטענתם החברות היו הפסדיות. אולם, הנתבעים לא צירפו את הסכמי העברת הפעילות בין החברות (ככל שהיו), והם לא הציגו לכך כל הסבר שהוא. חסר זה בלט במיוחד בנוגע לנתבעת 2, שהיא חברה פעילה ולכאורה יכולה הייתה להציג על נקלה את ההסכם מכוחו הועברה לה הפעילות (ככל שקיים). וראו דברי מר ארגמן בעדותו:
"ש. למה לא צירפתם את ההסכם?
ת. לא יודע" (עמ' 35 לפרוטוקול).
92. חסר ראייתי זה פועל לחובת הנתבעים שכן, כידוע, מי שנמנע מהבאת עדים וראיות שמצופה היה שיביא, הדבר מהווה ראיה לחובתו. והשוו רע"א 617/08 מלון עדן נהריה בע"מ נ' קסל (2014), בפסקה 77 לפסק-הדין. בפרט כך הוא משעסקינן בעובדות המצויות בידיעתו המיוחדת של צד. לעניין המשמעות הראייתית של אי-הבאת ראייה המצויה בידיעתו המיוחדת של צד, ראו פרופ' אליהו הרנון דיני ראיות 204 (חלק א, התש"ל); ע"פ 309/74 גוטוירט נ' מדינת ישראל, פ''ד כט(2) 421 (1975). בענייננו, מסמכי ההעברה (ככל שהיו) מצויים בוודאי בידיעתם המיוחדת של הנתבעים, כעולה מעדותו של מר ארגמן עצמו, שתפורט עתה.