23. במעמד החתימה על הסכם השיתוף לא היתה תכנית מוסכמת ומפורטת דיה אותה ביקשו השותפים לצרף להסכם, אך לאחר תקופה ממושכת של משא-ומתן והגעה לנוסח מוסכם בנקודות אחרות מעבר לתכנית, ביקשו הצדדים לחתום עליו, אך להוסיף תנאי בדבר הסכמה תכנונית כתנאי בלעדיו לא יכנס לתוקף הסכם השיתוף.
הנתבעים טוענים כי לאור אי-התקיימות התנאי באשר לקיום הסכמה תכנונית, לא נכנס הסכם השיתוף לתוקף.
התובעים טוענים כי לא מדובר בתנאי מתלה, אלא בחיוב חוזי, וכי הנתבע לא יכול להיבנות מאי-התקיימות התנאי של קיום הסכמה תכנונית ותנאים מתלים נוספים, שעה שהפר את מחויבותו ופעל לסיכולו, ומפנים ל-ע"א 4445/10 ישיבה וכולל אבן חיים נ' חברת צמרות המושבה יזום והשקעות בע"מ (5/9/12) (להלן: "עניין כולל אבן חיים").
לטענה זו משיבים הנתבעים כי אי-הסכמת הנתבע 1 נבעה מקושי לשתף פעולה ולהגיע להסכמות עם התובע, וכי בהינתן העובדה שהתנאים המתלים לא התממשו תקופה ממושכת ההסכם פג.
24.
"השאלה אם הוראה חוזית מסוימת כוללת התחייבות או תנאי היא שאלה של פירוש כוונתם של הצדדים, שהמפתח לה קבוע בסעיף (א)25 לחוק החוזים והוא ״אומד דעתם של הצדדים, כפי שהוא משתמע מתוך החוזה ומנסיבות העניין" גם על דיני החוזה על תנאי, כעל שאר דיני החוזים, חולש עיקרון חופש החוזים, שממנו נובע כוחם של הצדדים לחוזה לקבוע תניות בחוזה ותנאים לחוזה כרצונם וכאוות רוחם."
(גבריאלה שלו ואפי צמח, דיני חוזים (מהדורה רביעית, 2019), עמ' 587).
מעיון בהסכם ובנסיבות כריתתו, ניכר כי התנאי לגיבוש תכנית מוסכמת הינו תנאי מתלה.
תנאי זה סווג באופן מפורש בהסכם השיתוף כתנאי מתלה שתוקף ההסכם תלוי בהתקיימותו, כאמור בסיפא המודגשת של הסכם השיתוף, שעליה חתומים כל הצדדים:
"... תוקפו מותלה עד לחתימת הצדדים על תכנית מוסכמת (נספח ב)... אין באמור בפסקה זו כדי לפגוע בהוראות סעיפים 12 (תנאים מתלים) ו-13 (תנאים מפסיקים) להסכם."
עו"ד לוינזון, שניסח את הסכם השיתוף והוסיף את התנאי במעמד הצדדים העיד (מטעם התובעים) כי המשתתפים הגיעו להסכמה לגבי המסגרת המשפטית לביצוע הפרויקט במשותף, אך נותרו מחלוקות הנוגעות לתכנון.
לפיכך קבעו כי הגעה להסכמה תכנונית הינה תנאי מתלה לכניסתו לתוקף של הסכם השיתוף, וכי עד להגעה לתכנית כזו שיהיה ניתן לצרפה להסכם יחולו הוראות סעיף 12.4, שנועדו לסיים את ההיבטים התכנוניים שהיו על שולחנו של האדריכל על-מנת שיהיה נספח שיצורף להסכם (עמ' 22 לפרוטוקול).
השותפים ביקשו לחדד במעמד החתימה כי ההסכם יכנס לתוקף רק לאחר שתהיה תכנית מוסכמת, ועד אז יפעלו השותפים בהתאם לסעיף 12 (עמ' 27 לפרוטוקול).
הוספת תנאי ההסכמה התכנונית היתה בהסכמת כל השותפים ומטרתו היתה:
"למנוע מצב שבו חלילה לא תהיה הסכמה בין הצדדים ביחס לתכנון ואחד הצדדים ינסה לאכוף על הצד השני את ההסכם... לא יכול להתרחש מצב שבו מישהו לא יסכים לגרמושקה, וההסכם מחייב אותו"
(עמ' 28 ש' 19-23 לפרוטוקול, ההדגשה שלי-ע.ו.).